赵XX诉四川XX公司、黄XX、刘XX建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

原告赵XX，男，汉族，生于1963年2月12日，住达州市通川区。

委托代理人（特别授权）曾XX，四川XX律师。

委托代理人余雷，四川XX律师。

被告四川XX公司。

法定代表人吴XX，该公司董事长。

委托代理人（特别授权）吴XX，四川XX律师。

被告黄XX，男，汉族，生于1963年03月07日，住达州市达川区。

委托代理人石XX，四川XX律师。

被告刘XX，男，汉族，生于1949年11月12日，住达州市通川区。

委托代理人石XX，四川XX律师。

原告赵XX诉被告四川XX公司（以下简称XX集团）、黄XX、刘XX建设工程施工合同纠纷一案，本院于2011年2月23日立案受理后，于2012年4月16日作出（2011）达达民初字第634号民事判决书，被告黄XX、刘XX不服，上诉至达州市中级人民法院。达州市中级人民法院于2012年10月29日作出（2012）达中民终字第548号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院在重审中，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵XX及其委托代理人曾XX、余雷，被告XX集团的委托代理人吴XX，被告黄XX、刘XX及其共同委托代理人石XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告赵XX诉称，被告黄XX、刘XX以被告XX集团名义承包了四川XX公司开发建设的“XXX光城”项目，并将该项目A栋劳务部分交给原告负责，双方于2006年5月16日签订了《内部分项分包协议》，约定工资包干，架料及辅助材料包干等，工期13个月，约定了工资支付办法。协议签订后，原告按照要求及时组织民工进场施工，由于建设单位的施工手续不全，施工图超红线，导致原告的施工队伍停工数月，损失极大，被告黄XX、刘XX未按照协议约定支付工资，导致工程无法顺利完成。原告到处筹集资金帮被告垫资，直到2009年3月才全面完成施工任务，原告实际修建19000多平方米，按照协议约定计算劳务工资应为XXX.92元，另增加基础部分施工，完成土方905.05方，流沙102.11方，页岩791.58方，挖孔桩钢筋工人工资等，被告黄XX、刘XX应支付工资527719.1元。由于基础超红线，拆除人工费、机械费等支出90000元；施工期间延长，给原告及民工造成的损失736000元；由于施工期间延长，按照四川省建设工程造价管理XX颁发的川建价发（2007）36号《关于达州市“二OOO”计价定额人工费调整的批复》的规定，原告负责的“XXX光城”项目A栋人工工资应增加XXX.01元。直到2009年3月，二被告黄XX、刘XX才拨付民工工资450万元，致原告下欠的民工工资无法全部兑现，只得四处躲债，二被告黄XX、刘XX一直不与原告结算，共下欠原告的民工工资XXX.03元，要求法院依法判决二被告黄XX、刘XX共同支付下欠原告的民工工资XXX.03元，赔偿因被告原因停工给原告造成的损失500000元及承担违约金，被告XX集团对该债务承担连带支付责任。重审中，原告的诉讼请求变更为：一、判决二被告黄XX、刘XX共同支付下欠原告赵XX的民工工资XXX.03元；二、赔偿原告赵XX停工损失736000元；三、判决二被告黄XX、刘XX按照合同约定即工资总额的10%承担违约金615579.80元；四、被告XX集团对被告黄XX、刘XX应支付的款项负连带责任。

被告XX集团辩称，一、原告与被告黄XX、刘XX之间的劳动报酬纠纷与被告XX集团无关，其签订的合同是实行的内部承包合同，且在合同中约定不得拖欠工人工资。原告亦是被告XX集团的员工，原告是知道该项目的，当时就应预见到其后果；二、原、被告明知时代天骄从未向被告XX集团拨过款，原告亦未在被告XX集团领过工程款，被告黄XX、刘XX也与被告XX集团签订了承诺书，承诺与XX集团无关；三、被告XX集团对工程款不实际管理，该项目开发商直接与黄XX、刘XX支付工程款，原告也是直接到二被告黄XX、刘XX处领取劳务款，我公司亦无法监管，被告XX集团不应承担连带责任，请求法院依法驳回原告要求被告XX集团承担连带责任的诉讼请求；四、按照合同的约定，原告主张的人工费不应调整；五、关于停工损失，被告黄XX、刘XX领取70余万元后，向原告支付40万元，是合情合理的；六、工程停工并非被告的责任造成，原告主张的违约金依法不应支持。

被告黄XX、刘XX辩称，一、原告与被告黄XX、刘XX签订的《建筑工程内部分项分包协议》真实、合法有效，但原告违反合同约定，有失诚信原则，要求强行调整人工工资，于法无据，不应支持；二、原告与被告黄XX、刘XX签订的《建筑工程内部分项分包协议》中注明水电工由罗XX、文X负责扣除，并同时约定施工中临时按水电工资1元／㎡，因此，在计算工程总价款中应扣除水电工资部分；三、被告黄XX、刘XX在开发商领取的73.6万元停工损失，包括我方的资金利息、“八大员”的工资等部分，原告不可能全部享有；四、造成原告停工是政府行为，延长工期是原告窝工、多次停工造成的，并且，我方支付450万元的工程款已经超过了应支付工程款拨付。因此，原告主张违约金不应支持。

经审理查明，2005年7月13日，四川XX公司与被告XX集团签订《建筑工程承包合同》，约定将XXX的建筑工程承包给被告XX集团。2006年6月9日，被告XX集团与被告黄XX签订《项目工程内部承包经营责任合同》，将其与四川XX公司所签订的“XXXA栋”（后更名“XXX光城”）工程交由被告黄XX负责。2006年5月16日，被告黄XX、刘XX以被告四川XX公司“XXX”项目部的名义将其承包的四川XX公司开发建设的“XXX”项目A栋劳务部分分包给原告负责，双方签订了《建筑工程内部分项分包协议》，该协议第二条约定：“工程承包方式为工资包干、架料及辅助材料包干等”。第三条约定：“工程承包模式为整栋楼房工资按平方米包干计算，从±0.00开始地下室地圈梁以上到楼房竣工各工种所有工资，每平方米115元包干（地下室工资另外协商计算）”。该协议第六条对其它费包干部分进行了详细约定，其它费包干部分合计为78.80元／㎡。第五条对工资付款方式约定为：“由原告垫付工人工资到第五层楼后，每修完一层楼按完成工程量的80%支付给原告。”第六条第9项中注明“水电工资6.5元／㎡，另由罗XX、文X负责扣除”，同时第六条第3项约定：“施工中临时按水电工资1元／㎡。”第七条约定：“从建设单位通知正式开工时计算，整个工期在13个月完成，按有效工期计算。”第八条约定：“本协议签订时，原告向被告黄XX、刘XX交质量信誉保证金五万元，不计资金利息。本协议签订后，双方不得违约，如有违约，按总工资的10%处违约金给守约方。”原告与被告黄XX、刘XX签订协议后，原告即组织工人进场施工。因开发商的施工手续不全，施工图超红线等原因，导致原告所承包的工程于2007年1月至2007年9月停止施工。2009年6月18日，该工程竣工。2007年11月至2009年9月，被告黄XX、刘XX先后向原告支付工程款450万元（其中包括向原告支付停工损失40万元）。2009年12月30日，四川XX公司对XXX光城A栋工程的建筑面积审计为17862.53㎡。2011年9月26日，原告提供四川省建设工程工程预（结）算书，对XXX光城A栋工程的建筑面积审计为18978.40㎡，对整改部分人工费、机械费确定为90000.00元，对人工费调整为XXX.01元。现原告以原材料、工人工资上涨要求按照文件规定调整人工费，赔偿停工损失，支付违约金等为由诉讼来院，请求人民法院依法判决三被告支付工资及各种损失共计XXX.83元。

同时查明，一、2007年8月21日，四川省建设工程造价管理XX颁发关于达州市“二000”计价定额人工费调整的批复（川建价发（2007）36号文件），达州市人工费在四川省“二000”计价定额的基础上调整61.35%。二、就2007年1月至2007年9月停止施工期间的损失，2007年9月18日，被告XX集团确定停工损失为920502.00元，后经原告及被告黄XX、刘XX与开发商协商，实际共领取停工损失73.6万元，本院就停工损失组织原、被告协商，原、被告就领取的73.6万元停工损失达成协议：由原告获取52.6万元停工损失，被告黄XX、刘XX获取21万元停工损失。三、针对原告与被告黄XX、刘XX就实际建筑面积等问题的分歧，本院依法委托四川XX公司对相关问题进行了鉴定，在鉴定过程中，原告对建筑面积放弃按18978.4㎡计算的请求，同意按审计确定的17862.53㎡确定实际建筑面积。2013年11月16日，四川XX公司对本案的鉴定结论为：1、建筑面积17862.53㎡；2、劳务工资单价193.8元／㎡；3、±0.00以上部分的工资XXX.31元；4、基础部分的工资为510223.04元；5、整改部分人工费、机械费33849.16元；6、人工费调增费用为XXX.01元；7、停工损失不予鉴定。鉴定金额为XXX.52元。原、被告对该鉴定结论的真实性、合法性均无异议，但三被告对该鉴定结论的第3项有异议，认为应扣除水电工工资部分116106.45元（17862.53㎡×6.5元／㎡），对该鉴定结论的第6项亦有异议，认为依据合同约定不应调整人工工资，应严格按合同约定的115元／㎡计算劳务工资。本次鉴定用去鉴定费3万元，由原告全额垫付。

上述事实，有原、被告的身份证明，四川XX公司XXX项目部与原告赵XX签订的建筑工程内部分项分包协议，四川XX公司与四川XX公司工程造价结算书及基建施工预（结）算审计验证定案表，川建价发（2007）36号文件，2009年9月25日XXX光城项目工程借支单，证人向吉权、周XX、刘XX、彭XX、刘XX的证词，鉴定意见书，原告赵XX签字的收条及原、被告庭审时陈述等证据予以佐证，足以认定。

本院认为：本案当事人争议的焦点有：一、原告施工期间的人工费是否应调整的问题；二、劳务工资单价中是否应扣除水电工资部分的问题；三、原告关于违约金的主张是否成立的问题；四、被告XX集团对被告黄XX、刘XX的应付款项是否负连带责任的问题。

原告施工期间的人工费是否应调整的问题。2006年5月16日，原告与被告黄XX、刘XX在签订《建筑工程内部分项分包协议》后，原告随即组织工人进场施工，施工至2007年1月时，原告非因自身原因被迫停工至2007年9月，因停工至工期延长，导致工人工资、原材料价格等上涨，使原告实际支付的原材料成本、工人工资等增大客观存在。并且，在此期间，四川省建设工程造价管理XX颁发关于达州市“二000”计价定额人工费调整的批复（川建价发（2007）36号文件），达州市人工费在四川省“二000”计价定额的基础上调整61.35%，因此，对原告主张调整工人工资的诉讼请求，本院予以支持。按照四川XX公司的审计结论，本院认定人工费调增费用为XXX.01元。

劳务工资单价中是否应扣除水电工资部分的问题。原告与被告黄XX、刘XX签订的《建筑工程内部分项分包协议》第六条第9项中注明“水电工资6.5元／㎡，另由罗XX、文X负责扣除”，同时第六条第3项约定：“施工中临时按水电工资1元／㎡”。合同中明确约定水电由罗XX、文X负责扣除，表明水电工部分并非由原告负责完成，同时，在合同中亦对临时按水电工资进行了约定，进一步证明水电工部分是由他人负责，并且，原告亦未举证证明系其完成水电施工。因此，对被告辩称应扣除水电工资部分，即应扣除116106.45元（17862.53㎡×6.5元／㎡）水电工资的意见，本院予以采纳。

三、原告关于违约金的主张是否成立的问题。从原告与被告黄XX、刘XX签订的《建筑工程内部分项分包协议》约定看，被告黄XX、刘XX应支付原告劳务报酬（不含停工损失）为XXX.51元［±0.00以上部分的工资XXX.31元（建筑面积17862.53㎡×193.8元／㎡）＋基础部分的工资为510223.04元＋整改部分人工费、机械费33849.16元］，但被告黄XX、刘XX已实际向原告支付450万元（其中含当时被告向原告支付的40万元停工损失），除对有争议的人工费调整等款项外，被告黄XX、刘XX按合同约定支付了原告劳务报酬的，虽然被告黄XX、刘XX未完全按合同约定的工程进度支付工程款，但被告黄XX、刘XX的行为并未构成根本违约。因此，对原告主张违约金请求，本院不予支持。

四、被告XX集团对被告黄XX、刘XX的应付款项负是否连带责任的问题。被告XX集团与被告黄XX签订《项目工程内部承包经营责任合同》后，被告黄XX与刘XX以被告XX集团“XXX”项目部的名义将其承包的四川XX公司开发建设的“XXX”项目A栋劳务部分分包给原告负责，被告XX集团作为该工程的发包方，对工程负有监管职责，并且将该工程发包给不具备相应建筑资质的被告黄XX、刘XX个人承建，虽然本案涉诉工程款系开发商与二被告黄XX、刘XX直接结算，然后由被告黄XX、刘XX直接向原告支付，但并不影响被告XX集团负有对该工程实施监督、管理等职责。因此，被告XX集团应对被告黄XX、刘XX的应付款项承担连带责任。

对于被告黄XX、刘XX在开发商领取的73.6万元停工损失，原、被告在诉讼中达成由原告获取52.6万元停工损失，被告黄XX、刘XX获取21万元停工损失的协议，该协议系双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，本院予以确认。

综上，本院对原告主张的款项及数额确认为XXX.52元［±0.00以上部分的工资XXX.31元（建筑面积17862.53㎡×193.8元／㎡）＋基础部分的工资为510223.04元＋整改部分人工费、机械费33849.16元＋人工费调增费用为XXX.01元＋停工损失52.6万元］，扣除被告黄XX、刘XX已支付的450万元工资款和应扣除的水电工资部分116106.45元（17862.53㎡×6.5元／㎡），被告黄XX、刘XX实际应向原告支付的费用为XXX.07元（XXX.52元-450万元-116106.45元）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十二条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：

一、被告黄XX、刘XX于本判决发生法律效力后30日内给付原告赵XXXXX.07元，被告四川XX公司对此款负连带给付责任；

二、驳回原告赵XX的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

鉴定费30000元、案件受理费30856元，共计60856元，由原告赵XX负担18257元，被告黄XX、刘XX负担42599元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。

审　判　长　　王XX

审　判　员　　李XX

人民陪审员　　杜XX

书　记　员　　蒲XX