返还原物代理词怎么写?

最新修订 | 2024-02-25
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专家导读 根据我国的相关规定,返还原物的代理词要写清楚,代理人的基本身份,并且是秉承着原告自愿的原则来参加诉讼。还要写清楚关于此次案件我方原告的基本诉求以及相关证据事实等。
返还原物代理词怎么写?

审判员:

本所受本案被告的委托,指派本代理人出庭参加诉讼,根据本案争议焦点,本代理人发表以下代理意见,供法院裁判时参考:

一、本案原告主张的案由是返还原物纠纷,返还原物纠纷的案由是物权保护纠纷的一个子案由,作为该法律关系的权利主体应当是物的所有权人、他物权人或者是占有人,在( * )* 民初字第 * 号案件中,原告的妻子 * * * 在庭审时陈述,被告从原告处拉走的财物中有部分财物不是原告和其妻***所有,该陈述根据法律规定属于自认的事实,

因此可以确定本案原告主张返还的财物中有部分原告是不享有所有权的,也就是原告只对部分财物享有所有权,对部分财物不享有所有权,因此,可以确定原告只是对部分存在财物事实上的占有罢了。

因此,在本案我们应当对被告拉走的财物应当进行区别对待。本代理人认为:原告仅只能对部分财物以所有权人的身份向被告要求返还原物。以所有权人的身份主张返还原物的,不受诉讼时效的限制,但该主张以原告举证证明自己对哪些财物享有所有权为前提,根据举证能力的强弱,原告有对哪些财物自己享有所有权有更强的举证能力,因此原告应当承担有关所有权的举证责任,如果原告不能证明自己对哪些财物享有所有权,则原告就不能以所有权人的身份向被告主张返还原物的权利;原告对另一部分财物,本代理人认为是占有关系,原告是以占有人的身份向向被告主张返还,原告以占有人的身份提出主张的。

退一步讲,就算原告的妻子 * * * 在( * )* 民初字第 * 号案件中,向被告提出过请求,那么原告就应当在2005年1月14日起的两年诉讼时效之内向被告主张,根据法律规定主张诉讼时效的中断、中止,应当由原告举证,本案原告没有证据证明诉讼时效发生了中断、中止,那么原告就应当承担因超过诉讼时效而产生的法律后果,就是承担丧失胜诉权的不利后果。

二、根据摩托车已经丢失的事实,这就产生了被告向原告赔偿的问题,有关赔偿的金额,原告应当向法院提交摩托车的当时的购买价格及购买的时间及考虑折旧,并经鉴定后,由被告赔偿。

代理人认为:原告向被告主张返还原物的法律关系,根据案件事实,我们应当界定原告对物的所有权人身份、占有人身份,对这些财物的处理应当适用不同的法律规定来进行,并分别判断原告的诉讼是否适用除斥期间或诉讼时效,本代理人认为:原告的主张已经超过一年的除斥期间或两年的诉讼时效,原告已经丧失请求权或胜诉权。因此,本代理人请求法院驳回原告的诉讼请求。

综上所述,代理词是律师等诉讼代理人在法律规定或者当事人授予的权限范围内在法庭辩论环节为维护当事人的利益,就案件的事实和法律适用等问题发表意见,以此为基础所形成的诉讼文书。

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受本案反诉原告的委托,并受律师事务所的指派,担任本案被告及反诉原告的诉讼代理人,在开庭前,代理人向被代理人和本案证人详细了解了案件的事实情况,与反诉原告一同收集了有关证据,刚才又参加了本案的法庭调查,为维护被代理人的合法权益,特发表如下代理意见:
一、原告的诉讼请求不能得到支持。
原告在起诉状中诉称被告(即反诉原告)在1997年12月份向原告支付管理费1.2万元后,其余管理费至今未缴,经原告多次催缴,被告推脱至今仍未按照合同约定缴纳管理费,以此要求解除合同,这严重歪曲了事实。根据讷河市体委原主任门永生的证言证实,被告在1997年12月缴纳了1.2万元的管理费后,1998年因大雨连绵,水上乐园无效益,体委并没有向水上乐园收费。而此后也从未有人向被告讨要管理费。在水上乐园实际经营两年之后,第三年刚开业,就发生了电缆损坏,因此,原、被告于2000年5月15日达成《合资兴建游泳池合同补充说明》,该说明以第二至第五阶段管理费进行顶抵,以弥补水上乐园的损失。但原告却对崩坏的电缆未进行修复,补充说明签订后,被告仍无法营业,损失仍然在扩大。所以,被告的损失是无法用免收管理费得到弥补,被告据此没有缴纳尚欠的第一阶段的管理费1万元,也正是基于这个原因,原告之后也未从未要求被告缴纳这1万元管理费。
原告要求解除合同的另一个理由是为了推动全民健身的公益事业,但令人可笑的是2009年讷河市政府在没有建好新的运动场所的情形之下,就将该运动场拍卖用于商业开发,何言是为了全民健身运动,实是为了谋取不当利益。
门永生的证言从另一个角度证明,被告游泳池是在体育场沼泽地里兴建的,对土地使用面积没有划分,也不是按照土地使用面积来计价的,对于被告占用的土地面积予以认可。实际是对原合同的变更和对被告多占用土地的认可。
因此,原告的诉求没有事实和法律依据,且其要求被告给付管理费8万元,更不符合双方的约定,人民法院应当依法驳回其诉讼请求。
二、反诉被告违反合同的约定,应依法承担违约责任。
按照《合资兴建游泳池合同》约定,被反诉人作为合资兴建游泳池合同的一方当事人,负有提供合格的场地条件以及保障场地营业所需水电等基本设备、设施能够正常使用。即在被反诉人允许他人堆放材料并导致游泳池供电电缆被严重损坏后,有义务立即进行修复以保障反诉人的正常营业需求。但是,被反诉人一直未履行该义务,致使反诉人从电缆被损坏之日起被迫停止营业直至今日。尽管反诉人多次催促,但被反诉人至今未履行其应尽的合同义务,是严重的违约行为,反诉人已经不能实现合同目的,因此反诉人提出要求解除合同。且由于是被反诉人的行为造成电缆的损坏,被反诉人亦有义务负责修复,否则也是应当承担赔偿责任的。同时因被反诉人违约行为已经给反诉人造成了巨大的经济损失,其损失额为实际投入总额扣除实际经营年限应占的比例份额,即以投资总额减去反诉人实际经营3年所分摊投资额加上这部分投资的银行同期贷款利息。这些损失都应由被反诉人赔偿。至于经被反诉人授权,由其下属单位讷河市体校与反诉人就电缆严重损坏给反诉人营业造成损失达成的补充说明,只是免除了反诉人第二阶段至第五阶段的管理费,并未豁免被反诉人尽快修复电缆的义务和赔偿责任。
根据我国《合同法》第九十四条第(三)、(四)项规定,被反诉人讷河市文体局拒不修复损坏电缆设备,迟延履行主要债务,经反诉人多次催告在合理期限内仍未履行,且因其迟延履行主要债务已导致《合资兴建游泳池合同》的目的无法实现,现在又存在将运动场拍卖给他人的事实,致使合同已经无法履行。《合同法》第一百零七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条规定,当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。因此,反诉人要求解除合同,并要求被反诉人赔偿反诉人从2000年5月至合同期满的所占比例的投资和利息损失;同时,反诉人为了绿化需要培育的树木被被反诉人擅自砍伐占有,这些树木的林权应属于反诉人,被反诉人也应当予以赔偿。
三、被反诉人提出的抗辩理由,不能成立。
被反诉人提出前年已将电缆修好,反诉人没有营业的损失应当由自己承担的抗辩是不能成立的。反诉人在多次催告被反诉人修复电缆,在被反诉人几年的时间仍未修复后,为了防止损失的扩大,反诉人无奈只得将游泳池价值较高和能挪走的设备存放他处,其他固定设施部分毁坏,厕所被被上诉人拆除;而被反诉人也从未通知反诉人电缆已经修好,反诉人也无从知晓电缆已经修好。所以,反诉人已实际无法经营水上乐园的业务。反诉人投入大量资金建设水上乐园,可以说是倾家举债,其目的就是为了经营已获得利益,如果被反诉人告知反诉人电缆已经修好,反诉人是不可能不去经营的。
四、关于反诉人损失的计算。
根据齐齐哈尔市中隆资产评估事务所的司法鉴定意见书,反诉人的投资额为1098804.3元,不包括晒水池、厕所和游泳池上部砖砌损失;依据反诉人提供的证据证实,晒水池的损失为水处理设备投入881812元,游泳池上部砖砌材料和工时费180631.75元,厕所材料和工时费15000元。这些投资总计为2176248元,反诉人的承包期为15年,期满水上乐园归属于被反诉人。包括修建水上乐园和实际经营的期限反诉人只实际履行了3年,之后由于电缆损坏和被反诉人的出卖行为,余下的12年合同已经不能履行。那么,反诉人实际的投资损失为:以15年的投入扣除履行3年所占有份额后余额为1740998元(2176248元-2176248元÷15年×3年);利息损失按照中国人民银行同期贷款利率计算至2010年3月10日为932591.67元。上述两项合计为2673590元。再加上树木损失8000元,共计为人民币2681590元。这些损失,被反诉人应当予以赔偿。以上是反诉原告代理词
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本代理人认为,一、二审法院的判决适用法律错误,依法应予改判,应驳回再审被申请人的违约金请求。理由如下:
再审申请人与再审被申请人之间的合伙纠纷涉及事实较为复杂,但是,自年月日双方签订终止合作协议后,双方的关系仅表现为单纯的欠款法律关系,也就是说,再审申请人负有向再审被申请人支付300万元补偿款的金钱给付义务。在再审申请人没有按时支付再审被申请人100万元的情况下,如何认定违约金本代理人认为,一、二审法院的观点都是错误的。
虽然协议约定了再审申请人不能按时支付补偿款,就应向再审被申请人支付日千分之五的违约金。日息千分之五相当于年利率180%,
而中国人民银行2009年同类存款年利率为1.71%,协议约定的年利率相当于央行利率的105倍多。这很明显属于违约金过高的情形,再审申请人在一、二审中都提出了相应的抗辩,但是一、二审法院都未能采纳。一审中,再审申请人提出违约金明显高于再审被申请人的损失,对此,一审法院不是让再审被申请人举证证明自己的损失,而是要求再审申请人提供证据。这样的举证责任分配说明,一审法院不是袒护再审被申请人,就是完全没有正常人的逻辑。
以上是违约金过高代理词范本。
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朋友准备写运输合同,不知道是怎么写的,所以请问一下货物运输合同纠纷代理词是怎么写的
[律师回复] 买方: (以下简称甲方) 住所:   法定代表人:   卖方: (以下简称乙方) 住所:   法定代表人:   保证人: (以下简称丙方) 住所:   法定代表人:   因甲方的请求,丙方愿意为甲方、乙方于 2013 年 月 日 签订的销售合同(合同总价: 00000.00 元以下简称主合同)提供担保。乙方经审查,同意丙方作为甲方履行主合同的保证人。三方经协商一致,订立本合同如下:   
一、 丙方为甲方履行主合同的义务,即支付乙方货款提供担保。保证金额为甲方应向乙方支付而末支付的款项,保证期间主合同债务履行期限届满之日起壹年。   
二、 丙方对上条所列款项承担连带保证责任。如果甲方不按主合同的约定付清货款,乙方有权直接向丙方追偿。丙方在接到乙方书面索款通知后3个工作日内清偿上述款项。   
三、 丙方同意在乙方依约提出代偿要求时,丙方以所有财产为限予以清偿。丙履行债务后有权向甲追偿权。   
四、 乙方在此同意,在甲方暂时没有能力及时还款时,若甲方能根据乙方的要求提出合理有效的还款计划,则乙方将暂不向丙方提出代偿要求,乙方向丙方保证期间相应顺延。但若甲方末能按照还款计划如期还款,则乙方在保证期间内随时可向丙方要求代为清偿。   
五、 丙方机构若发生变更、撤销,丙方应提前 10天书面通知乙方和甲方。丙方如发生合并,由变更后的机构承担连带责任,如丙方破产,甲方应丙方破产前二个月内重新提供保证人。   
六、 违约责任:丙方违反本合同第二条约定,未按期代为清偿到期债务,乙方可视情况担保总额的10 %向丙方收取违约金。   
七、 争议的解决方式:甲、乙、丙三方解决争议的方式与主合同规定的一致。   
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九、 本合同正本一式三份,甲、乙、丙三方各执一份。   甲方(公章)   授权代理人(签字):   丙方(公章)   授权代理人(签字):   丙方(公章)   授权代理人(签字);   签订地点; 签订日期: 年 月 日
朋友准备写买卖合同,不知道是怎么写的,所以请问一下货物买卖合同代理词一般是怎么写的呢
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