律图审稿专业委员会3轮严审

我之前因为手头上有空闲的资金,刚好我的朋友公司需要投资,于是我就入股了我朋友的公司,但是我是一个隐名股东,现在我就想知道隐名股东能否实际参加公司管理?

帮助10人 3.1w浏览 匿名 2020-07-15 广东江门
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律师解答 共3条
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    一、隐名股东能否参与公司管理?
    公司法没有明确规定隐名股东是否可以参与公司管理,一般隐名股东都是通过挂名股东间接参与公司管理的。隐名股东的风险:
    1、显名股东拒不转交投资收益。
    一般隐名股东投资的目的就是为了获得投资收益,而在代持股协议中也会约定有关转交投资收益的内容。如果这种投资收益对显名股东产生了一定程度的诱惑,有可能促使显名股东违反协议约定,拒不转交。
    2、未经隐名股东同意擅自处分股权。
    显名股东作为该公司法律文件实际记载的股权所有人,对外可以行使一切有关该部分股权的权利。对内来说,显名股东应当是受制于隐名股东的,其一切法律行为应当向隐名股东汇报并在作出重大处分决定时必须事先获得隐名股东的同意。但对外来说,别人并不知晓该部分股权的真实所有,只依据公示的法律文件来认定。因此,当显名股东为谋取利益而故意擅自转让、质押这部分股权时,实际出资人的利益会很难得到保障。
    3、未经隐名股东同意滥用股东权利。
    我国法律规定公司股东的权利有股份转让权、资产收益权、股东会临时召集请求权或自行召集权、参与重大决策权和选择管理者的权利、公司剩余财产分配权等等,这些权利都在极大程度上赋予了股东对公司控制,如果显名股东有意侵害隐名股东利益,在未经得隐名股东同意的情况下滥用这些权利,对隐名股东带来的损失也是极大的。
    二、隐名股东应该如何防范?
    (一)投资前与显名股东签订书面的代持股协议。签订书面代持股协议一方面是目前司法实践中确认隐名股东地位的一个重要要求,另一方面也通过书面形式将所有权利义务固定下来,避免将来发生纠纷。如果您已经是隐名股东却没有和显名股东签署该协议,那么要尽快补签一份,因为这对双方都有利。
    (二)法人代表人选最好由隐名股东本人或者其信任的人担任,因为法人代表不一定要由股东担任,由董事长(执行董事)、总经理都可担任法定代表人,并且外国人也可以担任法人代表。在经营过程中很多事情可能需要法人代表签名。
    (三)公司在银行的预留印鉴最好采用印章加隐名股东签名的形式。手写签名相对于印章更能保护隐名股东对财务的控制权利。
    (四)隐名股东在管理公司过程中要以股东的身份预留签字,例如在股东决议等文件中。如果发生纠纷,隐名股东的确权抗辩更加充分。
    (五)隐名股东最好使本公司员工清晰地认识到公司的真正股东是谁。切忌仅仅以公司董事长或者总经理的身份内部管理。
    (六)隐名股东所有针对公司的投资必须留有书面记录,并且投资的资金一定要经过其本人的帐户中转。该条规定非常关键,因为隐名股东实际投资是证明自己股东身份的直接证据。
    由此看来,隐名股东实际上是可以间接的通过挂名股东参与公司管理的,挂名股东本身也跟演员股东之间签订的有委托协议,挂名股东行使的这些权利是不能超过委托协议的。为了更好的保障隐名股东的合法权益,前期的投资入股协议其实是很重要的。
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    7 2020-07-15
  • 法律咨询顾问
    法律咨询顾问
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    隐名股东是否可以参与公司管理的这个问题在法律上没有明确的规定,这具体要看隐名股东当初在投资入股的时候和公司之间签订的出资协议。在法律层面上因为隐名股东不体现在公司章程中,实际操作中,隐名股东基本上都是通过挂名股东行使相关权利的。
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    11 2020-07-15
  • 毛希丁律师
    毛希丁律师
    一隐名股东的界定隐名股东并不是一个严格的法律概念 在我国法律条文中也没有这一名词。在司法实践中 隐名股东是指实际履行了出资义务 并且以他人名义记载为公司股东 被公司登记机关登记为公司股东的实际出资人。与其相对应的是名义股东 即公司章程股东名册或其他工商登记材料记载的投资人。隐名股东与名义股东之间一般通过协议的方式约定由隐名股东出资并享有股东利益 而将名义股东在公司登记机关登记为公司股东 该约定在不违反法律法规强制性规定的情形下 在隐名股东和名义股东之间具有约束力 对不具有对抗第三人的效力。二隐名股东的法律特征及其类别(一)隐名股东的法律特征1隐名股东以他人名义实际履行出资义务隐名股东以他人名义实际出资认购公司股份 显名股东并未认购公司股份或未全部认购公司股份。也即实际的出资认购人是隐名股东 而公司的章程股东名册或其他工商登记材料记载的投资人却为显名股东。2隐名股东基于合同关系产生在日常的公司运营中 由于公司章程未登记实际投资人为股东 现行法律法规也未对隐名股东的性质及其法律地位作出明确规定 致使实际投资人在行使权利过程中存在着诸多困境 于是隐名股东与显名股东在遵守现行法律的前提下依双方的真实意思表示订立契约(在这里不包含为规避法律而借用他人名义出资的情形) 以此来约定双方的权利与义务。3隐名股东的股东权利不能对抗第三人。对这一法律特征 我国《公司法》作了明确规定:《公司法》三十三条第三款:公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的 应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的 不得对抗第三人。4隐名股东承担公司的盈亏风险与“名为投资 实为借贷”的法律关系不同 隐名投资是投资而非借贷。因此 隐名股东需要承受投资风险 并不享受借贷的固定收益。
    (二)隐名股东的类型  根据不同的标准 可对隐名股东作不同的分类。1完全隐名股东与不完全隐名股东。根据隐名股东是否在公司中实际行使其股东权利 隐名股东可分为完全隐名股东与不完全隐名股东。实践中的隐名股东有两种情形 一是由显名股东负责公司的经营 行使股东权利 隐名股东不实际参加公司的经营管理;二是由隐名股东负责公司的经营 行使股东的权利 而显名股东与公司不存在任何实质性联系。前者属于完全隐名股东 后者则属于不完全隐名股东2协议隐名股东与非协议隐名股东。根据隐名股东形成方式的不同 隐名股东可分为协议隐名股东与非协议隐名股东。
    (1)协议隐名股东。即隐名股东与显名股东约定 由隐名股东一方向公司投资 另一方作为名义股东登记于公司的章程股东名册或其他工商登记材料之中。
    (2)非协议隐名股东。即隐名股东与显名股东未经双方协商 私自以显名股东的名义登记于公司的章程股东名册或其他工商登记材料之中。3规避法律的隐名股东与非规避法律的隐名股东。根据隐名目的的不同 隐名股东可分为规避法律的隐名股东与非规避法律的隐名股东。
    (1)规避法律的隐名股东。我国的公司法和其他相关法规对投资领域投资主体等方面有一定的限制 例如国家机关工作人员不得开办公司 有限责任公司的股东不得超过51人等等。为规避这些限制 有些股东采取隐名的方式进行投资。由于隐名的目的在于规避法律 因此隐名股东资格甚至公司的法人资格等都要受到影响。
    (2)非规避法律的隐名股东。有些隐名股东并非出于规避法律的原因 而是隐名股东不愿意公开自身的经济状况 或显名股东擅自以自己的名义投资等原因造成的。这种类型法律关系的效力并不因此而受影响。三隐名股东存在的法律风险在公司制企业中 实际投资人为了规避相关的投资法律风险使得隐名股东普遍存在 也使得涉及股东权利得行使和股东责任的承担等法律关系变得相当复杂 且近年来因隐名股东引发的股权收益纠纷不断增长。《公司法司法解释三》出台后 虽然隐名股东的地位从法律上得到了一定的肯定 但作为隐名股东其仍具有一定的法律风险。实际投资人 由于未被记载于公司股东名册工商登记文件中 其股东资格不被认定 导致败诉。由此具体分析 隐名股东投资主要存在如下法律风险:(一)隐名股东股东资格难以确认隐名股东与显名股东之间的具体权利义务 通过协议的方式确定 协议内容涉及出资比例利益分配纠纷解决等因素 《公司法司法解释三》明确了只要实际出资人和挂名股东之间的内部协议不违反国家法律强制性规定 其内容约定由挂名股东出面行使股权由实际出资人享受投资权益的合同约定是有效的。但由于隐名股东并没有在股东名册上予以登记 双方如果没有在隐名投资协议书上写明实际出资人为股东或承担投资风险 且实际出资人也没有以股东身份参与公司管理或者未实际享受股东权利的 双方之间的隐名投资协议往往不会被法院认可 一般是按照债权债务关系处理 此时的隐名协议书仅仅是一个借款协议 一旦公司发生亏损或者破产 实际投资人反而能够获得偿还 而名义的投资人则在公司破产后也要承担偿还所欠的款项。即使在隐名投资协议书上约定了股东资格和如何行使股东权益的时候 如果显名股东反悔 进行某些不利于实际出资人的公司行为 比如擅自出让股权或者滥用表决权因显名股东自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股份 由此影响到隐名股东的投资利益。因此实际出资人要想获得股东资格 仅仅凭一纸协议书还不行 还需通过法院的确权之诉之后才能行使股东权利。但是 由于诉讼需要一个周期 所以这对于瞬息万变的商业环境中的公司来讲 是非常不利的。
    (二)隐名股东出资不实致使显明股东承担相应的法律风险 在工商登记文件中是以显名股东的名义来登记 这时如果隐名股东没有按照投资协议书的要求 将注册资本没有出资完全 作为显名股东按照《公司法》的相关规定就要承担出资不实的责任。而此时 善意债权人要求显名股东承担出资不实的责任。显名股东只有在承担完出资不实的责任之后 再向人民法院起诉隐名股东的违约责任 所以作为显名股东虽然签订了投资协议 但是也是存在很大的风险。作为其他履行了出资义务的股东同样存在风险 因为隐名股东在某种情况下往往不暴露身份 而以其代理人显名股东出面操作公司的组建 这时其他股东就无从得知隐名股东的存在 即使存在有隐名股东的情况也无法判断隐名股东的信用和财产状况。这时 一旦隐名股东无法履行出资 则导致显名股东不能按期缴纳所认缴的注册资本 按照《公司法》的相关规定 公司的其他股东要承担连带责任。所以 隐名投资会导致有限责任公司人合性出现危机。
    (三)股权的恶意转让所引起的善意受让  由于隐名出资的特殊性 隐名股东和显名股东之间的约定属于公司内部治理范畴 若没明确告知第三方 则第三方无从知晓显名股东背后的隐名股东具体是谁 其资信情况也无从了解。名义股东未经实际出资人同意而将股权转让的 而受让人不知道名义股东为无权处分人 并且受让时又付出了合理的代价。这时如果实际出资人要求法院确认转让股权无效 法院一般不会支持。这时 实际出资人最多可以凭借股权投资协议要求名义股东以不当得利返还所获得的收益 如果造成损失的还可以要求其赔偿损失。但是 如果对于一家公司正处于上升期又具有很大发展空间的公司而言 这一转让股权对于实际出资人来讲损失是非常严重的 但是由于《公司法》承认善意受让 所以隐名投资的最大风险就在此处。  商法采纳商事交易的公示主义和外观主义 都体现了对交易安全和善意第三人的保护 但为了防止显名股东利用其股东身份针对善意第三人行使有损实际出资人利益的股东权利。本来按照投资协议 实际出资人可以要求显名股东承担赔偿责任的 但是不少显名股东是由于自身没有资金 且与善意第三人之间的行为本身亦没有获益 所以实际出资人所遭受的损失往往得不到有效保护。
    (四)隐名股东的变相退股 显名股东和隐名股东依靠感情与信任来维持双方的利益关系 双方往往会约定由隐名股东出资投资设立公司开发项目 然后等项目开发成功后租赁给显名股东经营。实际出资人在以后的阶段会采用比如向名义股东借款的方式变相抽回投资 鉴于这种情形 由于实际投资人不是登记机关登记的股东 其是向显名股东借款而不是向公司借款 不符合《公司法》关于股东抽回投资的规定 不能按照股东抽回投资制约实际出资人的行为 只能以债务纠纷起诉实际出资人。作为显名股东不仅要承担注册资本的款项 还得每年向实际出资人缴纳承包款。这种情况下严重损害了显名股东的合法权益。
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    1 2020-07-15
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