偷拍丈夫与小三的视频可不能作为丈夫出轨的证据进行质证

当事人聘请侦探获取的证据或者自己收集的证据中如果存在、偷录，很有可能会因严重侵害他人隐私权被认定为非法证据，无法被法庭采纳作为定案证据使用。比如，某明星的配偶在离婚案件中提出侵权诉讼就是这个原因。
根据其合法性大致可以分为三种。
第一种，如本文开头所提到的，在自家安装监控拍到的视频，严格来讲，这也属于，因为没有得到家庭成员的同意私自安装监控。那么，这种视频能作为证据使用吗?证据具有三个特性，即客观性、关联性、合法性。
首先，只要能证明视频的真实性即可，对真实性有异议的一方，可以申请鉴定。
其次，视频内容是否能证明出轨事实，案例中张某所到的视频内容为“丈夫李某和另外一个女人躺在沙发上”，显然足以证明出轨事实是存有疑问的。
最后，在自家出轨视频是否具有合法性。笔者认为，这种行为确有侵犯家庭成员的隐私权的可能性，就出轨视频内容来说，主要是可能侵犯配偶和小三的隐私权。但是我们要强调的是，配偶在自己家中是正常行为，小三在他人及其配偶家中是异常行为。相对于配偶和小三的隐私权，显然夫妻间的忠诚义务更具有价值，更应当受到保护。因此，笔者认为，该视频具有证据能力，但证明力存疑。之前有位求助者咨询婚姻问题，咨询了半天，笔者捕捉到一个重要信息，求助者说“我老公都把小三领到我家里住了”，笔者立即打断求助者，霸气的回了一句“小三都住你家了，还不离婚?”我的天，出轨证据就在眼前，为什么不赶紧固定证据，还傻乎乎在这倾诉?
第二种，公共场所，比如在街头拍到的照片、视频，由于这是在公共场所获取的证据，因此一般是合法的，但是该证据对于出轨事实的证明力恐怕不够。
第三种，侵入他人隐私住所，比如私自利用GPS定位跟踪、查询开房信息，宾馆捉奸取证。通过此种方式得到的证据严重侵犯他人隐私权，这种证据基本都会被认定为非法证据，得不到法庭采纳。
除了侵犯他人隐私权，也有可能因违反民事活动的公序良俗原则，而不能作为证据使用。比如，为证明配偶有过错，故意指使他人引诱、欺骗配偶与其发生性行为。