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该怎么认定股权转让合同

帮助5人 4.8w浏览 匿名 2020-09-30 陕西延安
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律师解答 共1条
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    对于该怎么认定股权转让合同无效这个问题,解答如下, 股权转让相关效力分析
    一、股权转让合同无效的一般认定原则
    股权转让合同的订立不得违反法律、法规的限制性规定。有限公司股东向股东以外的人转让股权,合同的订立应遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半数同意,不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让。
    经股东同意转让的出资,在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权。因此征得股东同意转让以及股东对股权的优先购买权属公司法规定的转让程序,转让股权的股东应履行通知义务,以及在同等条件下将股权转让其他股东的义务,未经上述程序而签订的股权转让合词,因程序上的瑕疵应被认定无效或被撤销。而转让时间、转让主体、受让主体的错误也可导致转让合同无效或被撤消。如案例
    一:白某作为股份公司的发起人,在公司成立后的三年内将股权转让,该转让合同应认定无效。因该转让合同违反了《公司法》关于股份公司发起人持有本公司股份自公司成立之日起三年内不得转让:公司董事、监事、经理持有的本公司股份在任职期间内不得转让的规定。另外,国家法律、法规、政策规定的不得从事营利性活动的主体,亦不得受让公司股权成为公司的股东。例如各国家的领导干部。
    二、股权转让使股份集中于股东一人名下时的合同效力。
    1、根据我国《公司法》的有关规定,确认合同无效必须以违反法律和行政法规的禁止性规定为依据。股份转让协议,除标的为股权这一特殊性外,其余与一般合同并无二致,故其效力判断仍应遵循合同效力判断的一般规则。《公司法》
    第二十条的规定,属于对公司设立时人数的要求,并未涉及公司在合法设立后因股权转让而产生的人数问题。因此,以公司设立的法律要求来判断公司设立以后的股权转让行为的效力,并不妥当。依《公司法》
    第三十五条的规定,股东可以自由转让股份,且还享有优先受偿权。
    2、股东间股份自由转让,并非导致产生一人公司的结果。事实上,公司股份因转让的原因而集中于股东一人名下时,该名股东可以通过以下形式处理后续事务。— 种是积极的方式。即寻找或吸纳新的股东,使其重新符合《公司法》对公司股东人数的要求。另一种方式是对公司进行清理后予以注销,如果该股东既不吸纳新的股东,也不及时办理有关手续时,该股东并不因此解除其应承担的法律责任。
    3、如确认该类协议无效,将不利于经济秩序的稳定和交易安全。现实中,许多公司会处于表决僵局。在这种情况下,《公司法》并未赋予其他股东强制解散的请求权。因此,股东之间达成收购协议,应该说达成了最佳的自力救济方案。
    三、未出资或出资不足以及抽逃出资的股东与他人签订的股权转让的合同效力。
    关于股东在公司设立时未出资或未足额出资,或者在公司设立后抽逃出资的,其与他人签订的股权转让合同是否有效的问题,有两种观点;
    第一种观点认为,应当认定股权转让当然无效。理由是,股东是向公司投入资金并依法享有权利、承担义务的人,基于股东地位而对公司主张的权利,为股东权。股份的原始取得,以对公司出资为必要条件。认股人也只有在履行缴纳股款的义务后,才能取得股权,享有股东地位。因此股东未出资意味着不具备股东资格,因此所签订的股权转让合同当然无效。第二种观点认为,应视该公司是实行实缴资本制还是认缴资本制而定,在实行实缴资本制的公司中,股东缴足注册资本后才能成立公司。因此只有出资的认股人才能成为股东,未出资的认股人不能成为股东。末出资的股权人转让“股权”的行为当然无效;而在实行认缴资本制的公司中,公司成立时的认股人只要实际交付部分出资成为股东,股东未按约定交足出资的,应承担出资不足的责任,但不影响其股东地位,其转让股权行为有效。
    鉴于我国《公司法》第二十八条、第三十条、第一百九十八条、第一百九十九条关于未支付出资的股东,出资不到位的股东应承担的责任是补足出资以及向已足额出资的股东承担违约责任的规定,而不是直接否定其股东资格的规定。因此未出资的股东转让股权并不当然无效。股东身份的认定,应当以公司登记文件(包括章程、股东名册等)的记载为依据。公司章程和股东名册具有公示的效力,公司和公众有理由按章程或股东名册的记载认定股东。虽然名义股东不具有合法身份,但除非公司对其做出除名处置,否则股东名册载名的股东并不因其未出资而丧失股权。由此可见,确定某人是否享有公司的股权,应看其是否为公司记载的股东,而不是看他有没有依约出资。因此,这几种情况下合同是否有效,关键在于出让是否对受让人构成欺诈,以及受让人是否主张权利,如果出让人未告之受让人注册资本或现有资本的真实情况,出让人对此也不明知或应知的,受让人可以以欺诈为由主张合同无效或撤销合同。
    四、未办理变更登记的股权转让合同的效力
    《公司法》第三十二条规定,股东依法转让出资后,由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让人的出资额记载于股东名册。第一百三十九条第二款规定,记名股票的转让,由公司将受让姓名或者名称住所记载于股东名册。据此,有人认为公司变更登记是股权转让的法定要件,只要股权转让的行为未经过变更登记,原则上都应当认定股权转让不具有法律效力。笔者认为,工商变更登记不是股权转让合同生效的法定要件,只要股权转让合同不违反法律禁止转让的规定,就具有法律效力。
    首先,《公司法》并未如《担保法》将抵押登记作为抵押合同生效条件那样,明确把公司变更登记作为股权转让的成立或生效条件。因此履行公司变更登记手续并不是《合同法》
    第四十四条第二款规定的法律、行政法规规定合同生效应当办理登记手续的强制性规定,
    其次,从变更登记的意义上来看,其实质是一种股权过户行为,其目的有
    二:一是使公司易于确定得以向公司行使股权的股东。二是有利于一方在违约时,另一方有权依照变更登记向对方要求承担违约责任。况且未办理工商变更登记,不是股权转让双方的责任,而是公司的责任。因此,是否经过工商变更登记,不仅不影响股权转让合同法律效力,而且更不影响受让人对股权的所得。
    五、以转让股权中部分权能为内容的股权转让合同的效力。
    以转让股权中剩余财产分配权、表决权等为内容的股权转让合同是否有效,在学术界有不同的观点。一种观点认为,股东权益包括盈余分配请求权,利息分配请求权和剩余财产分配请求权等自益权。是一种金钱债权,属于私权,可以转让。另一种观点认为,股权是因股东地位而享有的社会社员权,即包括盈余分配等自益权也包含表决权和提讼等公益权。因此,股权是由多种权利组成,但不能分离其中一部分转让。
    就股权中包含的各种抽象权能,即期待性权利的转让而言,否定说是合理的。依据《公司法》基础理论及我国现行法律的规定,股权包括自益权和共益权两种性质的权利。自益权是指股东为自身利益而可单独主张的权利,主要包括公司盈余分配请求权,剩余财产分配请求权,股权转让过产请求权等财产权利。共益权是指股东为公司利益兼为自己利益而行使的权利,主要包括股东会议出席权和表决权、知情权、查阅权、诉讼权等参与性权利。抽象的共益权可直接转化为具体的权利,抽象的自益权必须基于股东大会或董事会的决议才能具体化。
    因此,尽管自益权是一种财产性权利,但抽象的盈余,分配请求权、剩余财产分配请求权等只是股东潜在持有的权利,不能于股东而存在,也不得与股份相分离而转让、放弃。由此可见被具体化并,成为“债权性权利”后,才可成为转让的对象。那么,表决权更不可以做为单独买卖的标的。表决权是指股东通过股东大会上的意思表示,按所持股份参加股东共同的意思决定的权利。公司进行意思决定关系到股东应承担的风险和利益。如果允许表决权自由买卖,则公司重大活动的决策,内容和价值取向极易走向广大股东利益的反面,最终损害股东自身利益。同时,表决权作为公益权,其行使既涉及了股东自身利益,又涉及公司整体利益,如果允许表决权在股份之外自由转让,也可能导致在公司持有很少股份甚至根本不持有股份的人操纵公司重大决策,任意摆布公司广大股东的投资利益,这显然有违表决权的共益权本质。许多国家的立法对表决权的单独转让也是加以否定的。
    根据现行法律规定,外商投资企业股权转让合同从成立到最终生效,需经过几个在时间上相互继起、效力上逐渐完备的环节。对外商投资企业股权转让合同而言,行批只是
    最后一项特殊生效要件,如果仅以未经行批为由即贸然认定其无效,而不考虑合同当事人的意愿,不仅有违意思自治原则,且易诱使机会主义行为的发生。
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    14 2020-09-30
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该怎么认定股权转让合同无效
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怎么认定股权转让无效?
根据相关法律规定,一般来说股权转让合同无效,首先是要由该股份是在股东一人名下时转让才有效,其次,如果该股东尚未进行出资或者是抽逃出资的话,那么转让合同是无效,最后转让合同必须要有股东大会同意之后才能够进行转让。
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公司经营
聋哑人骑车闯红灯被撞身亡责任该如何认定
[律师回复] 解析:
在处理交通事故中,根据交警部门的综合分析和认定,将会产生一份详尽而精确的事故认定书,对事故各方面分担的责任进行明确的划分。在此基础上,每一位事故相关者都需按照证书中所列明的比例分别承担相应的赔偿责任。针对机动车与非机动车驾驶人、行人之间所发生的交通事故,如果非机动车驾驶人和行人并无任何过失行为,那么所有的赔偿责任将由机动车一方全权承担;
然而,若有确凿的证据表明非机动车驾驶人或行人存在过错,则应根据其过错程度适度地减轻机动车一方的赔偿责任;
最后,如果机动车一方并未出现任何过错,那么其所承担的赔偿责任也不应超过总赔偿金额的百分之十。
法律依据:
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任:
(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的,机动车一方不承担赔偿责任。
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无偿转让股权应该交哪些税?
首先是股权转让方和受让方都要按照万分之五缴纳印花税,属于产权转移书据。其次,对于股权转让方,如果是自然人股东,需要按规定缴纳个人所得税,属于平价和低价转让的,不缴纳个人所得税,但是需要主管税务机关确认。
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公司经营
控股公司成立的标准和要求是什么
[律师回复] 解析:
根据相关规定,想要成为控股公司,其注册资本需达到至少5000万元人民币(母公司必须为公司制企业;若核心企业注册资本金能达到1亿元人民币以上,可考虑非公司企业法人的形式);
其次,控股公司需要具备至少5家控股子公司的运营实力;
最后,母公司(控股公司)与子公司(被控股公司)的注册资本总和须达到10000万元人民币或以上。当我们谈论控股公司时,不能简单地将其视为普通的公司形态,它实际上是众多企业的集合体,体现了普通公司在经历长时间发展和壮大过程中的一种高级形态。为了能够对其他公司形成有效的控股关系,控股公司必须具备强大的实力作为支撑。因此,在组建控股公司之后,其所形成的经济实体相较于单个公司而言,无疑会更加庞大且稳固。这也是为什么在全球范围内,知名的大型公司几乎无一例外地采用控股公司的组织形式,而我国的一些优秀企业也正在逐步向控股经营模式转变的原因所在。
法律依据:
《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条
设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司,应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人,申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的,应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记;逾期申请设立登记的,申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。
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该怎么认定股权转让协议的效力
确认协议内容的合法性,订立协议程序的合理性,签订协议主体的民事行为能力,可以认定股权转让协议的法律效力。公司内部的股东进行股权转让,不需要征得其他股东的同意,可以直接签订转让协议;与公司以外的第三人转让股权,要得到半数以上其他股东的同意。
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公安机关口头传唤认定自首吗
[律师回复] 解析:
若犯罪分子在接到公安部门以口头形式发出的传唤令后主动前往案发地点,并对自身所犯之罪行予以了坦诚的交代,那么他/她便已构成自首。在此过程中,我们需要注意的是,传唤并不等同于强制措施。当犯罪分子接收到传唤令之后,他/她必须在“未经讯问、未受强制措施约束”的时间段内到达指定地点。传唤是指通过向犯罪嫌疑人发放传票的方式,告知他们在特定的时间内自行前往指定地点接受审讯的司法程序,这一过程强调了被传唤者自愿到案的意愿,并且在传唤过程中不得使用任何器械,因此并不属于法定的强制措施范畴。
此外,对于那些经过传唤后主动归案的犯罪分子来说,他们具有明显的归案自觉性和主动性。在接到传唤令之后,犯罪分子仍然拥有较大的自主选择权,他们既可以选择归案,也可以拒绝到案或者选择逃逸。
然而,如果他们能够主动归案,则意味着他们已经具备了承认罪行、悔过自新以及接受惩罚的主观意图,即表现出了归案的主动性和自动性。因此,当犯罪分子在接到公安部门以口头或电话形式发出的传唤令后立即前往案发地点,并对自身所犯之罪行进行坦诚交代时,应当将此视为自动投案,并据此认定其构成自首。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第六十七条
犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。
其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。
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公司股权转让可以无偿转让吗
很多时候我们会发现,其实无论我们是在购物、出行、学习还是工作中,都是离不开法律知识的,我们应该要学会运用法律的武器来保护好自己的合法权益。如果您的生活正面临着与公司股权转让可以无偿转让吗,公司股权转让流程是怎样的相关的问题而无法解决的话,那么可以从本文内容中来寻找答案。
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股东该怎么转让公司股权
有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让。
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盗窃罪造成民事赔偿诉讼时效多久
[律师回复] 解析:
关于盗窃案件的追诉时效期,若未达犯罪程度,则应适用六个月的期限,倘若在此期间内该违法行为并未被公安部门察觉到,便可视为不再予以追究法律责任。对于已经构成犯罪的情况,其追诉时效期为二十年,若罪犯经过二十年仍未被发现,则将不再进行追诉。
此外,对于违反治安管理行为的追诉时效期,同样设定为六个月,若在此期间内未被公安机关发现,也将不再予以处罚。
值得注意的是,以上所述的追诉时效期均自违反治安管理行为发生之日起开始计算,而对于具有连续或持续状态的违法行为,则需从行为结束之日起算。
法律依据:
《治安管理处罚法》第二十二条
违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。
前款规定的期限,从违反治安管理行为发生之日起计算;
违反治安管理行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。
《刑法》第八十七条【追诉时效期限】犯罪经过下列期限不再追诉:
(一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的,经过五年;
(二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的,经过十年;
(三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的,经过十五年;
(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过二十年。
如果二十年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。
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