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承包人的法律风险包括哪些

帮助5人 4.1w浏览 匿名 2020-10-03 湖南张家界
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    一、承包人的法律风险有哪些
    建设工程施工合同是建设工程的主要合同,是工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据。在市场经济条件下,承发包双方的权利义务关系主要是通过合同来确定的,建筑市场实行的是先定价后成交的期货交易,其远期交割的特性决定了建筑行业的高风险性。同时,建筑工程具有规模大、工期长、材料设备消耗大、产品固定、施工生产流动性强、受自然和社会环境因素影响大等特点。由于目前建筑市场处于买方市场的情况下,承发包交易中过度向发包人倾斜,承包人处于不利地位,承担过多的风险,已严重制约施工企业的发展,因此,尽可能有效地防范和控制施工合同的风险是每个施工企业面临的问题。
    合同风险的主要表现形式:
    合同风险的客观存在是由其合同特殊性、合同履行的长期性和合同履行的多样性、复杂性以及建筑工程的特点决定。合同的客观风险是法律法规、合同条件以及国际惯例规定,其风险责任是合同双方无法回避的,例如FIDIC条款规定工程变更在15%的合同金额的,承包商得不到补偿。索赔事件发生后的28天内,承包商须提出索赔意向通知等,可归类为工程变更风险,市场价格风险,时效风险等。虽然在示范文本中,从合同条件规定看,业主在合同中应承担的风险较多,但在目前,业主利用有利的竞争地位和起草合同的便利条件,在合同中把相当一部分风险转嫁给承包人,主要有合同存在单方面的约束性,不平衡的责权利条款,合同内缺少和有不完善的转移风险的担保、索赔、保险等条款,缺少因
    第三方造成工期延误或经济损失的赔偿条款,缺少对发包人驻工地代表或监理工程师工作效率低或发出错误指令的制约条款等。
    二、如何防范承包施工合同风险

    一,施工合同谈判前,承包人应设立专门的合同管理机构负责施工合同的订阅,并实施监督、管理、控制。要深入了解发包人的资信,经营作风和订阅合同应当具备的相应条件。了解的主要内容应包括有权部门设计的施工图纸,是否有计划部门立项文件、土地、规划、建设许可手续,应拆迁的是否已到位,“三通一平”工作是否已到位等。从侧面调查了解发包人资信情况,特别是该工程的资金到位率,如果是开发单位应了解其主要业绩。招标工程应在投标之前,对招标文件深入研究和全面分析,正确理解招标文件,吃透业主意图和要求,全面分析投标人须知,详细勘察现场,审查图纸,复核工程量,分析合同条款,制定投标策略,以减少合同签订后的风险。

    二,合同谈判或投标时,首先,施工企业在对发包人详细了解后,认为可以承担这项工程时,才能进行合同实质性谈判。对投标工程要对合同条款认真研究,尽可能在投标书中在作出响应投标文件实持性条款的情况下,作出有利的选择。根据发包人提出的要求,逐条进行研究,再做出是否能够承诺。尽可能采用建设工程合同《示范文本》要依据通用条款,结合协议书和专用条款,逐条与发包人谈判,部分发包人提供的非示范文本合同,往往条款不全、不完备、不具体、缺乏对业主的权利限制性条款和对承包商保护性条款,要尽可能地修改完善,这样的合同一旦签订存在大量的隐含风险,最终将导致施工单位的巨大损失。减少合同签订过程中的漏洞,可以采用施工合同洽谈权、审查权、批准权三权相对,相互制约的办法。在人员配备上,让熟悉业主知识和精通合同的专业人员参加,大中型建设工程合同一般由业主负责起草,业主为了预防承包商的索赔,特意聘请有经验的法律专家和工程技术顾问起草合同,一般质量较高,其中既隐含许多不利于承包人的风险责任条款,又有业主的反索赔的条款。因而要求承包人的合同谈判人员既要懂工程技术,又要懂法律、经营、管理、造价财务等,因此承包人必须有精干专业的合同谈判小组。在谈判策略上,承包人应善于在合同中限制风险和转移风险,达到风险在双方中合理分配,这就要求承包商对于业主在何种情况下,可以免除责任的条款应研究透彻,做到心中有数,切忌盲目接受业主的某种免责条款。否则业主就有可以以缺乏法律和合同依据为借口,对承包人造成的损害拒绝补偿,并引用免责条款推卸法律责任。使承包人蒙受严重经济损失,因此,对业主的风险责任条款一定要规定得具体明确。总之,依据国家法律法规对施工合同管理的具体规定,在合同谈判过程中进行有利有节的谈判尤为显得重要。

    三,加强合同履行时管理,由于施工合同管理贯穿于施工企业经营管理的各个环节,因而履行施工合同必然涉及企业各项管理工作,施工合同一经生效,企业的各个部门都要按照各自的职权,按施工合同规定行使权利履行义务,保证施工合同的圆满实现,这就需要制定完善的合同管理制度。在整个施工合同履行过程中,对
    第一项工作,施工企业都要严格管理,妥善安排;记录清楚,手续齐全,否则会造成差错引起合同纠纷,给企业带来不应有的损失。

    四,合理转移风险。对于预测到的合同风险,在谈判和签订施工合同时,采取双方合理分担的方法。但由于一些不可预测的风险总是存在的,因而合同中始终存在一定的缺陷,双方的责权利不可能绝对平衡,承包人就存在一定的风险。因此对不可预测风险的发生,在合同履行过程中,推行索赔制度是转移风险的有效方法,尽可能把风险降到最低程度。在实际工程中,索赔是双向的,承包人可以向业主索赔,业主也可以向承包人索赔,但业主索赔处理比较方便。它可以通过扣拨工程款及时解决索赔问题,相反,承包人向业主索赔处理较为困难。或因工程索赔制度问题未普遍推广,承发包双方对索赔的认识都不够深刻,作为承包人要增强市场意识、法律意识、合同意识、管理意识、经济效益意识外,更关键的是要学会科学的索赔方法。科学的索赔方法在于承包人必须熟悉索赔业务,注意索赔策略和方法,严格要求按合同规定要求的程度提出索赔,努力促进索赔制度得到健康地开展,把开展索赔工作成为合理合法的转移工程风险的主要手段。
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    9 2020-10-03
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股权投资风险不包括法律风险吗
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未满8岁的人犯罪需承担民事责任吗
[律师回复] 解析:
1.未满八周岁的未成年人均被视为无民事行为能力之人,他们的一切民事法律行为皆须由其法定代理人代为执行。
2.而八至十八岁之间的未成年人则被视为限制民事行为能力者,在实施民事法律行为时,需得其法定代理人的代理或经过其法定代理人的同意和追认。
然而,在某些特殊情况下,他们仍可自行施行纯收益性质的民事法律行为,或与他们的年纪、智力水平相符的民事法律行为。
3.年满十八周岁的自然人则被视为具有完全民事行为能力,他们有权自行实施各种民事法律行为。
对于十六周岁以上且以自身劳动收入作为主要生活来源的未成年人,也应视作具备完全民事行为能力。
法律依据:
《民法典》第十八条
成年人为完全民事行为能力人,可以独立实施民事法律行为。
十六周岁以上的未成年人,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。
《民法典》第十九条
八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;
但是,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。
《民法典》第二十条
不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人,由其法定代理人代理实施民事法律行为。
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工程质量风险包括哪些风险?
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诽谤罪危险犯怎么判刑
[律师回复] 解析:
在诸多刑事犯罪领域之中,诽谤罪可谓是最为普遍且频繁触犯的罪名。
在我们的日常生活实践中,许多微不足道的事件也可能构成诽谤罪,只是由于其涉案情节较为轻微,往往被人们所忽视。
然而,即便是在私下里对他人进行恶意诋毁,亦可视为情节相对较轻的诽谤罪行。
当诽谤行为达到以下任何一种情况时,便有可能被公安机关立案并予以相应的处罚:
首先,若因诽谤他人而引发大规模群体性事件,严重扰乱了社会公共秩序;
其次,若因诽谤外国人(如外交使节、来访的外国国家元首、政府首脑等重要人物)而产生恶劣的国际影响;
最后,若诽谤行为对国家安全和利益造成严重损害的其他情形。
当公安部门接收到关于诽谤行为的报案或举报之后,他们将先行进行初步审查,以确定该案件是否属于公安部门的管辖范围。
依据上述三种情况,倘若经由法院裁定确属诽谤罪行,那么被告人通常将会面临三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利的严厉惩罚。
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通过信息网络实施第一款规定的行为,被害人向人民法院告诉,但提供证据确有困难的,人民法院可以要求公安机关提供协助。
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人意外伤害保险理赔流程有哪些
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人保意外险理赔流程:
1.第一步:
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当您遭受意外伤害或者住进医院之后,应当立即拨打本保险公司的客户服务热线,以获取您所需准备的相关单证材料,以便我们能够迅速为您进行理赔处理。
原则上,您应在事故发生之日起的三个自然日内向我司提交理赔申请。
2.第二步:
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作为被保险人,您在因意外伤害而申请理赔时,需提供以下必要的手续文件,例如由专业医生开具的医学诊断证明、相关政府机构出具的意外伤害事故证明、医疗费用的原始收据以及处方笺、以及您本人的身份证件或户口簿复印件等。
3.第三步:
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在您提供的所有单证材料齐备无误的前提下,我司将在规定的时间内对您的申请进行详细审核,并依据审核结果向您发出相应的赔偿或拒绝赔偿通知书。
4.第四步:
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一旦您收到我司发出的支付通知,您可以凭借本人的身份证件以及户口簿复印件前往我司领取相应的赔偿款项。
法律依据:
《中华人民共和国保险法》第二十二条
保险事故发生后,按照保险合同请求保险人赔偿或者给付保险金时,投保人、被保险人或者受益人应当向保险人提供其所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和资料。
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1.现场查勘及立案处理当收到出险通知之时,保险公司均需立即派遣专业人员前往事发地点进行细致而全面的现场查勘工作,深入了解损失状况以及造成此次事件的根本原因。
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2.核实证据和资料保险公司对投保方、被保险人或受益者所提供的所有证明文件和资料都必须严格进行审核,通过以上工作,可以明确保险合同的法律效力,确认保险期间是否已届满,受损对象是否为保险财产,索偿申请者是否具备合法权益,以及事故发生地是否在保险责任范围之内等等。
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4.履行赔付义务在核定责任的基础之上,若认定属于保险责任范畴,保险公司会在与被保险人或受益者就赔偿或给付保险金额达成共识后的十个工作日内,切实履行赔偿或给付保险金的义务。
法律依据:
《民法典》第一千一百七十九条
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