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我公司现在准备签定一份股权代持协议,不知道有没有风险。想要问一下股权代持协议的风险有哪些?

帮助10人 10w+浏览 #公司经营 匿名 2018-05-08 香港九龙
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    一、股权代持协议的法律效力被否定
    股权代持协议的主要目的是通过该协议实现隐名股东的投资目的。法律或行政法规可能禁止或限制隐名股东实施投资行为或投资于特定行业。
    如果隐名股东属于被禁止或限制实施投资行为的人,或者其拟投资的企业所在的行业属于法律或行政法规禁止或限制投资的特定行业,则股权代持协议可能被认定为具有非法目的。
    此时,尽管股权代持协议本身并不为法律或行政法规所禁止,但却可能因为其目的的非法性而被认定为属于“以合法形式掩盖非法目的”的行为,从而被认定为无效法律行为。
    二、显名股东恶意侵害隐名股东权益
    在一般的股权代持关系中,实际出资人隐于幕后,名义股东则接受隐名股东委托,在台前代为行使股东权利。面对各种诱惑,显名股东很可能违反股权代持协议之约定,侵害隐名股东利益,其主要情形包括:名义股东不向隐名股东转交投资收益;名义股东滥用股东权利(重大决策事项未经协商);显名股东擅自处置股权(转让、质押),等等。
    三、隐名股东难以确立股东身份、无法向公司主张权益
    虽然《公司法司法解释(三)》第二十五条原则上肯定了股权代持协议的法律效力,但投资权益并不等同于股东权益,投资权益只能向名义股东(代持人)主张,而不能直接向公司主张,存在一定的局限性。
    隐名股东如果想从幕后走到台前,成为法律认可的股东,光凭一纸代持协议是不够的。必须经过公司半数以上股东同意,实际出资人方可向法院请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记。之后,隐名股东才能够成为显名股东并向公司主张股东权利。
    四、显名股东债权人针对代持股权强制执行
    在股份代持结构之下,股份登记在显名股东名下,其在法律上将被视为显名股东的财产。如果有第三人(主要是显名股东的债权人)获得针对显名股东的法院生效判决,该第三人极可能提出针对代持股份的执行请求。
    在这种情形下,隐名股东能否以其系实际出资人为由对抗该第三人的执行请求(提出执行异议)在法律上没有明确规定,因而存在极大的法律风险。
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    14 2018-05-08
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    公司经营法律咨询
    评分5.0 “解答有耐心”
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    就你的问题股权代持协议的风险,为你做出以下解释:
    股权代持协议
    甲方(实际出资人) :
    乙方(代持人) :
    甲方拟与第三方共同出资设立 _________股份有限公司,甲方是公司的实际出资人,也是公司的实际股 东,享有作为公司的一切权利与义务;乙方是甲方在公司所持有股份的名义出资人,乙方仅是根据甲方的 决定,才能以自己的名义,待甲方行使甲方所有出资人及股东的权利与义务,现就乙方代为履行出资人职 责和代为持有甲方股份的相关事宜达成如下协议,共同遵守。
    一、甲方在公司出资的情况
    甲方在公司出资的金额为:_____________万元;
    出资的方式为:___________________________;
    甲方出资占公司注册资本 ________%
    二、乙方的基本情况
    姓名:
    身份证号码:
    联系方式:
    家庭住址:
    工作单位:
    三、委托事项
    与公司股东身份(公司设立前世出资人)有关的一切事宜,包括但不限于由乙方以自己的名义将受托 行使的代表股份作为出资设立公司;在公司股东登记册上具名;以公司股东身份参与公司相应活动;代为 收取股息或红利;出席股东会并行使表决权及行使私法与公司章程授予股东的其他权利。
    四、委托事项才处理规定
    1. 所有涉及公司设立时出资人的权利与义务,均由甲方做出决定,乙方根据甲方的决定,以自己的名 录办理公司设立是出资人全部事宜。
    2. 所有涉及公司成立后直至公司完成解散行为的全过程中,股东应有的权利与义务均由甲方做出决定, 乙方根据甲方的决定,以自己的名义,办理全部相关事宜。
    3. 乙方行使的有关出资人或股东的权利与义务必须以甲方根据呢吗协议,办理相关全部事宜。
    4. 如遇有紧急情况,乙方应本着善良管理人的注意义务,从有利于甲方利益角度,可以先行处理该项 事务,但那时候应及时向甲方告知,并补办书面授权委托书。
    5. 紧急情况是只无法立即得到甲方的指示或书面授权,且有关事务不立即处理将会给甲方利益造成一 定的损失。
    6. 乙方完成委托事项,必须以自己的名义亲自进行,除非另行得到甲方书面同时,不得转委托任何第 三人。
    7. 乙方根据授权委托书处理事物,应尽到善良管理人的责任,乙方如下行为对甲方、公司、公司其他 股东及其他利益相关人造成损失的,乙方负责全额、及时赔偿。
    (1)乙方在没有授权书的情况下所进行的任何行为;
    (2)未经甲方书面同意,而将甲方交办的事务转委托第三方人;
    (3)在执行事务过程中存在故意或重大过失的,其中,乙方拒不执行甲方指示或未经甲方书面同意而 改变甲方指示处理委托事项的,视为乙方故意或有重大过失。
    五、告知义务
    1. 甲方作为公司的股东,有权通过乙方了解公司的一切情况,乙方应根据甲方要求,对甲方希望了解 的关于公司的事项,根据法律法规及公司章程,展开尽职调查,并将调查结果及时告知甲方。
    2. 依据有关法律法规和公司章程的规定, 对股东有权获知的公司信息, 乙方公司及时主动地收集整理, 并向甲方作出真实、准确、完整、及时的汇报。
    3. 乙方作为一名善良管理人所应尽到的,对其他对甲方股份行使权利及公司运作有关的信息的及时告 知义务。
    六、处理委托事务的费用负担
    乙方处理甲方授权乙方处理发事务所产生的一切税费,由甲方负责。
    七、风险承担
    由乙方根据本协议和甲方另行出具的授权委托书处理的有关公司及甲方股份事务, 所产生的一切投资 风险均由甲方承担。
    八、投资收益
    1. 甲方对公司的投资收益全部归属于甲方所有,乙方不因从本协议中所获得的名义股东身份而享有这 些投资收益。
    2. 甲方对公司所有的投资收益,有乙方以自己的名义代为领取。
    3. 乙方承诺将获得的投资收益于带领后三日内划入甲方指定的账户,如果乙方不能按时划转的,应按 同期银行预期贷款利息支付相应的违约金。
    九、协助处分甲方股份的义务
    在甲方拟将自己的股份及与该股份相关的一切权益进行法律上的处分(包括事实上的处分)时,乙方 均应根据甲方的书面授权,并以自己的名义,对此提供必要的协助及便利,届时涉及的相关法律文件,乙 方应无条件接受并提供全面、及时协助。
    甲方对自己的股份及其相关权益进行法律上(含事实上)的处分,包括不限于股份转让、设定各类担 保措施、表决权、投资收益取得权、剩余财产请求权、主张优先购买权、之情权、监督检查权、诉权等股 东权和出资者权利。
    十、行为限制
    1. 乙方根据甲方提名担任公司董事,董事任期与代持股份期限相同,代持股份协议终止时,乙方应主动 辞去董事职务。
    2. 乙方在代持股份并担任董事职务期间,应履行公司法对董事全部义务性要求。
    3. 乙方作为公司董事应与公司订立竞业限制协议,并履行竞业限制协助的相关义务。
    4. 乙方行使董事权利也应参照本协议关于对代为行使股东权的全部规定进行。
    5. 乙方不得利用股东 (名义) 身份、 董事身份, 谋取个人利益和 (或) 损害甲方、 公司、 公司其他股东、 其他利益相关人的利益。
    6. 乙方任何未经甲方书面授权所进行的违反本协议所规定的各项行为, 如对甲方、 公司、 公司其他股东、 其他利益相关人造成损失,乙方应全面及时的赔偿。

    一、代持股份报酬
    1. 代持股份、担任董事的报酬一并以董事报酬的形式加以支付,原则上,代持股份报酬已包含在内,不 再单独计算。
    2. 董事报酬以每月 ______元计算,按公司工资制度发放,但乙方同意将每月工资的 ___%作为忠实履行本 协议的担保。
    3. 乙方如果确有能力担任公司董事一职,可以按如下标准或方式领取报仇和提供担保。
    (1) _______________________________
    (2) _______________________________
    (3) _______________________________
    4. 除以上约定的报酬之外,乙方不得因代持甲方股份,代为办理授权委托事项或担任董事职务而要求任 何其他的报酬。
    5. 乙方董事身份是依据代持股份的约定而产生的,故乙方的全部报酬由本协议专门约定,乙方不再依据
    任何理由提出任何增加报酬的要求。

    二、代持股份协议的解除
    1. 本协议甲乙双方均可单方面解除,但解除合同不应造成相对人的损失,如造成损失的,应赔偿对方。
    2. 甲方解除程序
    (1)甲方需提前 30日向乙方送达解除和哦那个的预通知;
    (2) 30日内, 乙方应完成配合甲方做好所有法律文件的签署工作,保证把所有本应属于甲方名下的一 切权利全部归还到甲方指定的人员名下,同时完成乙方在其他一切法律法规、规章、协议和授权委托书中 规定的权利与义务。
    (3) 30日满。甲方应向乙方送达解除合同的正式通知;
    (4) 解除合同的预通知和正式通知内容相同, 具有相同法律效力, 乙方应无条件接受甲方的解除合同 的正式通知。
    3. 乙方解除合同的程序准用甲方解除合同的程序进行。

    三、保密责任
    1. 未经甲方同意,乙方不得将本协议所涉及的事项向一切厉害关系人明示。
    2. 乙方对本协议及本协议履行过程中, 所接触到的或获知的甲方的任何商业信息, 均负有保密义务。
    3. 本协议地十三条所涉及的保密义务在本协议终止后仍然继续有效,直至有关事项的公布不会给甲方 造成任何损失、不具有保密价值是为止。
    4. 乙方为违反保密义务而给甲方造成一切直接或间接损失负有全面及时的赔偿责任。

    四、争议解决
    与本协议有关发一切争议,双方均同意提交 _______时仲裁委员会,依据市仲裁外援会的现行规则进 行裁判。

    五、本合同尽事宜,双方另行协商确定

    六、本合同一式两份,双方各执一份,具有同扽那个法律效力。

    七、本协议自设立公司的第一份法律文件正式由乙方以自己的名义签署之日起生效,协议生效前, 甲方可以根据需要决定变更、补充或终止本协议。
    甲方(签字) :乙方(签字)
    ____年 ____月 _____日 _____年 _____月 _____日
    全文
    13 2018-05-08
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