律图审稿专业委员会3轮严审

你好,我同事她前段时间因为挪用公款被抓了,我同事他是为了谋私利才这么做的,他现在想为他自己进行辩护,所以她想咨询一下。定罪免刑辩护词挪用公款的问题

帮助5人 3.7w浏览 #刑事辩护 匿名 2019-03-24 青海海东
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律师解答 共2条
  • 特邀法律智囊团
    特邀法律智囊团
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    标题;前言:交代辩护人的合法地位;辩护理由:从事实上、从法律上、从被告的认罪态度上提出辩护理由;结尾:归结辩护理由,提出有关判处被告的建议;写明辩护人姓名,并注明具体日期。
    全文
    9 2019-03-24
  • 海东答疑法务
    海东答疑法务
    评分5.0 “态度非常好”
    咨询我
    根据最高人民法院发布的《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》(998年5月9日施行)的规定,对挪用公款案量刑时应注意以下问题:
    1、挪用公款归个人使用,包括挪用者本人使用或者给他人使用。挪用公款给私有公司、私有企业使用的,属于挪用公款归个人使用。
    2、挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用,数额较大,超过三个月但在案发前全部归还本金的,可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大,超过三个月,案发前全部归还的,可以酌情从轻处罚。
    3、挪用公款数额较大,归个人进行营利活动的,构成挪用公款罪,不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的,可以从轻处罚情节轻微的,可以免除处罚。挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等,属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得,应当追缴,但不计人挪用公款的数额。
    4、挪用公款归个人使用,进行赌博、走私等非法活动的,构成挪用公款罪,不受数额较大和挪用时间的限制。
    全文
    4 2020-12-04 13:38:43
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你好,我们村村支部书记前段时间贪污挪用公款被人举报给抓了,不知道挪用公款罪都很严重。那么,挪用公款罪的辩护词应该怎么写呢?请问贪污挪用公款辩护词有哪些规定?
[律师回复] 审判长、人民陪审员:
安徽宣广律师事务所接受被告人本人的委托,指派我担任其辩护人。根据《刑事诉讼法》第三十七条之规定,辩护人的责任是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。通过今天的法庭调查,本案案情已基本查清,辩护人对起诉书指控的事实经过基本没有异议,但辩护人认为,起诉书指控构成贪污罪罪名不能成立,理由如下。
一、贪污罪的犯罪对象是国家公共财产,而两被告人非法占有的321091.5元是个人财物。
《刑法》第三百八十二条规定:“国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。”
因此,贪污罪必须以非法占有公共财物为前提,而不是非法占有个人财物。
根据《起诉书》的指控,被告人以“广德县花古西黄沙站”负责人刘的名义多次从砂石公司业务科报账员李处领取道路维修返还款现金人民币共计321091.5元。在领款过程中两被告人商定,向刘隐瞒领取道路维修返还款的真实数额,除支付刘人民币81000元、公务支出人民币10091.5元外,剩余的人民币230000元被二被告人均分。
从起诉书的上述指控来看,两被告人领取的321091.5元,应当属于刘的个人财产,理由是:
1、刘与广德县砂石公司之间是劳务关系。虽然刘打着“广德县花古西黄沙站”的旗号,但所谓的“广德县花古西黄沙站”并非经过广德县砂石公司或者其他部门依法设立,广德县砂石公司既未安排人员在该黄砂站上班,亦未划拨经费用于该黄沙站办公所需,该黄沙站实际上是刘个人经广德县砂石公司同意,在黄沙站所在地点对外公开销售黄沙票,广德县砂石公司则从售票所得中支付一部分款项作为刘的劳务报酬。
2、被告人是以刘个人名义领取返还款,而不是以其他名义领取的,这一点起诉书已作出客观认定,辩护人不再赘述,既然是以个人名义领取的,其所领取的款项当然归个人所有,而非公共财产。
3、被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员很少到单位上班,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在报账员处领取返还款,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人
4、两被告人领取并占有的上述款项并非用于道路维修,起诉书认定该返还款为道路维修返还款与实际情况不符,因为该款项并非支付给乡镇政府或村委会、村民组,款项的实际去向也并非用于修路,更没有关于修路后验收、审计的跟踪监督,这一点从未被侵占的81000元由刘个人实际所得可以佐证
5、被告人领取的321091.5元返还款实际名称应当是刘劳务报酬款。根据被告人供述、受害人陈述及广德县砂石公司书面说明,刘从砂石公司按票面金额购买砂票,刘再按票面金额在花古西黄砂站点出售砂票,中间没有差价,根据广德县税务部门规定,领取的砂票出售后,其存根联不得丢失,否则地税局会给予砂石公司处罚,故为制约出售砂票的刘等个人,砂石公司将应当支付给刘的劳务报酬与交还沙票存根联结合起来,刘在如数交还砂票存根联后砂石公司则按出售砂票金额的一定比例返还给刘作为劳务报酬。
6、如果按起诉书的逻辑,两被告人非法占有的是公共财产,那么两被告人支付给刘的81000元则同样属于公款,实际收取81000元的刘则同样构成贪污罪。
二、贪污罪的客观方面表现为行为人利用职务之便实施犯罪,而本案被告人非法占有返还款实际上利用的是委托代理之便
被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员李当时在宣城陪读,经常不在广德,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在李处领取返还款,领取后再交付给刘,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人。
被告人正是基于上述民事委托代理关系获取了返还款,但却违背了代理人的义务,非法截留并占有了其中的240091.5元(起诉书指控的非法占有数额230000元不正确)。
从报账员李的角度来看,其支付返还款是依据刘提供的砂票存根联,并非是因为被告人的业务科科长、副科长主体身份,换句话说,只要持有刘开出的砂票存根联,刘本人可以领款,被告人可以领款,其他人也可以领款。
综上所述,本辩护人认为,被告人的行为不符合贪污罪的犯罪构成要件,其犯罪对象既不是国家公共财产,其非法占有的个人财物也不是利用职务之便。因此,根据《刑事诉讼法》第两百条之规定,应当作出指控被告人构成贪污罪罪名不能成立的无罪判决。
以上辩护意见,请合议庭予以考虑并采纳。
辩护人:安徽宣广律师事务所
二〇一四年五月二十七日。
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你好,我们村村支部书记前段时间贪污挪用公款被人举报给抓了,不知道挪用公款罪都很严重。那么,挪用公款罪的辩护词应该怎么写呢?请问贪污挪用公款辩护词有哪些规定?
[律师回复] 审判长、人民陪审员:
安徽宣广律师事务所接受被告人本人的委托,指派我担任其辩护人。根据《刑事诉讼法》第三十七条之规定,辩护人的责任是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。通过今天的法庭调查,本案案情已基本查清,辩护人对起诉书指控的事实经过基本没有异议,但辩护人认为,起诉书指控构成贪污罪罪名不能成立,理由如下。
一、贪污罪的犯罪对象是国家公共财产,而两被告人非法占有的321091.5元是个人财物。
《刑法》第三百八十二条规定:“国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。”
因此,贪污罪必须以非法占有公共财物为前提,而不是非法占有个人财物。
根据《起诉书》的指控,被告人以“广德县花古西黄沙站”负责人刘的名义多次从砂石公司业务科报账员李处领取道路维修返还款现金人民币共计321091.5元。在领款过程中两被告人商定,向刘隐瞒领取道路维修返还款的真实数额,除支付刘人民币81000元、公务支出人民币10091.5元外,剩余的人民币230000元被二被告人均分。
从起诉书的上述指控来看,两被告人领取的321091.5元,应当属于刘的个人财产,理由是:
1、刘与广德县砂石公司之间是劳务关系。虽然刘打着“广德县花古西黄沙站”的旗号,但所谓的“广德县花古西黄沙站”并非经过广德县砂石公司或者其他部门依法设立,广德县砂石公司既未安排人员在该黄砂站上班,亦未划拨经费用于该黄沙站办公所需,该黄沙站实际上是刘个人经广德县砂石公司同意,在黄沙站所在地点对外公开销售黄沙票,广德县砂石公司则从售票所得中支付一部分款项作为刘的劳务报酬。
2、被告人是以刘个人名义领取返还款,而不是以其他名义领取的,这一点起诉书已作出客观认定,辩护人不再赘述,既然是以个人名义领取的,其所领取的款项当然归个人所有,而非公共财产。
3、被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员很少到单位上班,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在报账员处领取返还款,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人
4、两被告人领取并占有的上述款项并非用于道路维修,起诉书认定该返还款为道路维修返还款与实际情况不符,因为该款项并非支付给乡镇政府或村委会、村民组,款项的实际去向也并非用于修路,更没有关于修路后验收、审计的跟踪监督,这一点从未被侵占的81000元由刘个人实际所得可以佐证
5、被告人领取的321091.5元返还款实际名称应当是刘劳务报酬款。根据被告人供述、受害人陈述及广德县砂石公司书面说明,刘从砂石公司按票面金额购买砂票,刘再按票面金额在花古西黄砂站点出售砂票,中间没有差价,根据广德县税务部门规定,领取的砂票出售后,其存根联不得丢失,否则地税局会给予砂石公司处罚,故为制约出售砂票的刘等个人,砂石公司将应当支付给刘的劳务报酬与交还沙票存根联结合起来,刘在如数交还砂票存根联后砂石公司则按出售砂票金额的一定比例返还给刘作为劳务报酬。
6、如果按起诉书的逻辑,两被告人非法占有的是公共财产,那么两被告人支付给刘的81000元则同样属于公款,实际收取81000元的刘则同样构成贪污罪。
二、贪污罪的客观方面表现为行为人利用职务之便实施犯罪,而本案被告人非法占有返还款实际上利用的是委托代理之便
被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员李当时在宣城陪读,经常不在广德,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在李处领取返还款,领取后再交付给刘,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人。
被告人正是基于上述民事委托代理关系获取了返还款,但却违背了代理人的义务,非法截留并占有了其中的240091.5元(起诉书指控的非法占有数额230000元不正确)。
从报账员李的角度来看,其支付返还款是依据刘提供的砂票存根联,并非是因为被告人的业务科科长、副科长主体身份,换句话说,只要持有刘开出的砂票存根联,刘本人可以领款,被告人可以领款,其他人也可以领款。
综上所述,本辩护人认为,被告人的行为不符合贪污罪的犯罪构成要件,其犯罪对象既不是国家公共财产,其非法占有的个人财物也不是利用职务之便。因此,根据《刑事诉讼法》第两百条之规定,应当作出指控被告人构成贪污罪罪名不能成立的无罪判决。
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安徽宣广律师事务所接受被告人本人的委托,指派我担任其辩护人。根据《刑事诉讼法》第三十七条之规定,辩护人的责任是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。通过今天的法庭调查,本案案情已基本查清,辩护人对起诉书指控的事实经过基本没有异议,但辩护人认为,起诉书指控构成贪污罪罪名不能成立,理由如下。
一、贪污罪的犯罪对象是国家公共财产,而两被告人非法占有的321091.5元是个人财物。
《刑法》第三百八十二条规定:“国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。”
因此,贪污罪必须以非法占有公共财物为前提,而不是非法占有个人财物。
根据《起诉书》的指控,被告人以“广德县花古西黄沙站”负责人刘的名义多次从砂石公司业务科报账员李处领取道路维修返还款现金人民币共计321091.5元。在领款过程中两被告人商定,向刘隐瞒领取道路维修返还款的真实数额,除支付刘人民币81000元、公务支出人民币10091.5元外,剩余的人民币230000元被二被告人均分。
从起诉书的上述指控来看,两被告人领取的321091.5元,应当属于刘的个人财产,理由是:
1、刘与广德县砂石公司之间是劳务关系。虽然刘打着“广德县花古西黄沙站”的旗号,但所谓的“广德县花古西黄沙站”并非经过广德县砂石公司或者其他部门依法设立,广德县砂石公司既未安排人员在该黄砂站上班,亦未划拨经费用于该黄沙站办公所需,该黄沙站实际上是刘个人经广德县砂石公司同意,在黄沙站所在地点对外公开销售黄沙票,广德县砂石公司则从售票所得中支付一部分款项作为刘的劳务报酬。
2、被告人是以刘个人名义领取返还款,而不是以其他名义领取的,这一点起诉书已作出客观认定,辩护人不再赘述,既然是以个人名义领取的,其所领取的款项当然归个人所有,而非公共财产。
3、被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员很少到单位上班,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在报账员处领取返还款,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人
4、两被告人领取并占有的上述款项并非用于道路维修,起诉书认定该返还款为道路维修返还款与实际情况不符,因为该款项并非支付给乡镇政府或村委会、村民组,款项的实际去向也并非用于修路,更没有关于修路后验收、审计的跟踪监督,这一点从未被侵占的81000元由刘个人实际所得可以佐证
5、被告人领取的321091.5元返还款实际名称应当是刘劳务报酬款。根据被告人供述、受害人陈述及广德县砂石公司书面说明,刘从砂石公司按票面金额购买砂票,刘再按票面金额在花古西黄砂站点出售砂票,中间没有差价,根据广德县税务部门规定,领取的砂票出售后,其存根联不得丢失,否则地税局会给予砂石公司处罚,故为制约出售砂票的刘等个人,砂石公司将应当支付给刘的劳务报酬与交还沙票存根联结合起来,刘在如数交还砂票存根联后砂石公司则按出售砂票金额的一定比例返还给刘作为劳务报酬。
6、如果按起诉书的逻辑,两被告人非法占有的是公共财产,那么两被告人支付给刘的81000元则同样属于公款,实际收取81000元的刘则同样构成贪污罪。
二、贪污罪的客观方面表现为行为人利用职务之便实施犯罪,而本案被告人非法占有返还款实际上利用的是委托代理之便
被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员李当时在宣城陪读,经常不在广德,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在李处领取返还款,领取后再交付给刘,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人。
被告人正是基于上述民事委托代理关系获取了返还款,但却违背了代理人的义务,非法截留并占有了其中的240091.5元(起诉书指控的非法占有数额230000元不正确)。
从报账员李的角度来看,其支付返还款是依据刘提供的砂票存根联,并非是因为被告人的业务科科长、副科长主体身份,换句话说,只要持有刘开出的砂票存根联,刘本人可以领款,被告人可以领款,其他人也可以领款。
综上所述,本辩护人认为,被告人的行为不符合贪污罪的犯罪构成要件,其犯罪对象既不是国家公共财产,其非法占有的个人财物也不是利用职务之便。因此,根据《刑事诉讼法》第两百条之规定,应当作出指控被告人构成贪污罪罪名不能成立的无罪判决。
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安徽宣广律师事务所接受被告人本人的委托,指派我担任其辩护人。根据《刑事诉讼法》第三十七条之规定,辩护人的责任是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。通过今天的法庭调查,本案案情已基本查清,辩护人对起诉书指控的事实经过基本没有异议,但辩护人认为,起诉书指控构成贪污罪罪名不能成立,理由如下。
一、贪污罪的犯罪对象是国家公共财产,而两被告人非法占有的321091.5元是个人财物。
《刑法》第三百八十二条规定:“国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。”
因此,贪污罪必须以非法占有公共财物为前提,而不是非法占有个人财物。
根据《起诉书》的指控,被告人以“广德县花古西黄沙站”负责人刘的名义多次从砂石公司业务科报账员李处领取道路维修返还款现金人民币共计321091.5元。在领款过程中两被告人商定,向刘隐瞒领取道路维修返还款的真实数额,除支付刘人民币81000元、公务支出人民币10091.5元外,剩余的人民币230000元被二被告人均分。
从起诉书的上述指控来看,两被告人领取的321091.5元,应当属于刘的个人财产,理由是:
1、刘与广德县砂石公司之间是劳务关系。虽然刘打着“广德县花古西黄沙站”的旗号,但所谓的“广德县花古西黄沙站”并非经过广德县砂石公司或者其他部门依法设立,广德县砂石公司既未安排人员在该黄砂站上班,亦未划拨经费用于该黄沙站办公所需,该黄沙站实际上是刘个人经广德县砂石公司同意,在黄沙站所在地点对外公开销售黄沙票,广德县砂石公司则从售票所得中支付一部分款项作为刘的劳务报酬。
2、被告人是以刘个人名义领取返还款,而不是以其他名义领取的,这一点起诉书已作出客观认定,辩护人不再赘述,既然是以个人名义领取的,其所领取的款项当然归个人所有,而非公共财产。
3、被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员很少到单位上班,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在报账员处领取返还款,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人
4、两被告人领取并占有的上述款项并非用于道路维修,起诉书认定该返还款为道路维修返还款与实际情况不符,因为该款项并非支付给乡镇政府或村委会、村民组,款项的实际去向也并非用于修路,更没有关于修路后验收、审计的跟踪监督,这一点从未被侵占的81000元由刘个人实际所得可以佐证
5、被告人领取的321091.5元返还款实际名称应当是刘劳务报酬款。根据被告人供述、受害人陈述及广德县砂石公司书面说明,刘从砂石公司按票面金额购买砂票,刘再按票面金额在花古西黄砂站点出售砂票,中间没有差价,根据广德县税务部门规定,领取的砂票出售后,其存根联不得丢失,否则地税局会给予砂石公司处罚,故为制约出售砂票的刘等个人,砂石公司将应当支付给刘的劳务报酬与交还沙票存根联结合起来,刘在如数交还砂票存根联后砂石公司则按出售砂票金额的一定比例返还给刘作为劳务报酬。
6、如果按起诉书的逻辑,两被告人非法占有的是公共财产,那么两被告人支付给刘的81000元则同样属于公款,实际收取81000元的刘则同样构成贪污罪。
二、贪污罪的客观方面表现为行为人利用职务之便实施犯罪,而本案被告人非法占有返还款实际上利用的是委托代理之便
被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员李当时在宣城陪读,经常不在广德,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在李处领取返还款,领取后再交付给刘,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人。
被告人正是基于上述民事委托代理关系获取了返还款,但却违背了代理人的义务,非法截留并占有了其中的240091.5元(起诉书指控的非法占有数额230000元不正确)。
从报账员李的角度来看,其支付返还款是依据刘提供的砂票存根联,并非是因为被告人的业务科科长、副科长主体身份,换句话说,只要持有刘开出的砂票存根联,刘本人可以领款,被告人可以领款,其他人也可以领款。
综上所述,本辩护人认为,被告人的行为不符合贪污罪的犯罪构成要件,其犯罪对象既不是国家公共财产,其非法占有的个人财物也不是利用职务之便。因此,根据《刑事诉讼法》第两百条之规定,应当作出指控被告人构成贪污罪罪名不能成立的无罪判决。
以上辩护意见,请合议庭予以考虑并采纳。
辩护人:安徽宣广律师事务所
二〇一四年五月二十七日。
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你好,我们村村支部书记前段时间贪污挪用公款被人举报给抓了,不知道挪用公款罪都很严重。那么,挪用公款罪的辩护词应该怎么写呢?请问贪污挪用公款辩护词有哪些规定?
[律师回复] 审判长、人民陪审员:
安徽宣广律师事务所接受被告人本人的委托,指派我担任其辩护人。根据《刑事诉讼法》第三十七条之规定,辩护人的责任是根据事实和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。通过今天的法庭调查,本案案情已基本查清,辩护人对起诉书指控的事实经过基本没有异议,但辩护人认为,起诉书指控构成贪污罪罪名不能成立,理由如下。
一、贪污罪的犯罪对象是国家公共财产,而两被告人非法占有的321091.5元是个人财物。
《刑法》第三百八十二条规定:“国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。”
因此,贪污罪必须以非法占有公共财物为前提,而不是非法占有个人财物。
根据《起诉书》的指控,被告人以“广德县花古西黄沙站”负责人刘的名义多次从砂石公司业务科报账员李处领取道路维修返还款现金人民币共计321091.5元。在领款过程中两被告人商定,向刘隐瞒领取道路维修返还款的真实数额,除支付刘人民币81000元、公务支出人民币10091.5元外,剩余的人民币230000元被二被告人均分。
从起诉书的上述指控来看,两被告人领取的321091.5元,应当属于刘的个人财产,理由是:
1、刘与广德县砂石公司之间是劳务关系。虽然刘打着“广德县花古西黄沙站”的旗号,但所谓的“广德县花古西黄沙站”并非经过广德县砂石公司或者其他部门依法设立,广德县砂石公司既未安排人员在该黄砂站上班,亦未划拨经费用于该黄沙站办公所需,该黄沙站实际上是刘个人经广德县砂石公司同意,在黄沙站所在地点对外公开销售黄沙票,广德县砂石公司则从售票所得中支付一部分款项作为刘的劳务报酬。
2、被告人是以刘个人名义领取返还款,而不是以其他名义领取的,这一点起诉书已作出客观认定,辩护人不再赘述,既然是以个人名义领取的,其所领取的款项当然归个人所有,而非公共财产。
3、被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员很少到单位上班,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在报账员处领取返还款,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人
4、两被告人领取并占有的上述款项并非用于道路维修,起诉书认定该返还款为道路维修返还款与实际情况不符,因为该款项并非支付给乡镇政府或村委会、村民组,款项的实际去向也并非用于修路,更没有关于修路后验收、审计的跟踪监督,这一点从未被侵占的81000元由刘个人实际所得可以佐证
5、被告人领取的321091.5元返还款实际名称应当是刘劳务报酬款。根据被告人供述、受害人陈述及广德县砂石公司书面说明,刘从砂石公司按票面金额购买砂票,刘再按票面金额在花古西黄砂站点出售砂票,中间没有差价,根据广德县税务部门规定,领取的砂票出售后,其存根联不得丢失,否则地税局会给予砂石公司处罚,故为制约出售砂票的刘等个人,砂石公司将应当支付给刘的劳务报酬与交还沙票存根联结合起来,刘在如数交还砂票存根联后砂石公司则按出售砂票金额的一定比例返还给刘作为劳务报酬。
6、如果按起诉书的逻辑,两被告人非法占有的是公共财产,那么两被告人支付给刘的81000元则同样属于公款,实际收取81000元的刘则同样构成贪污罪。
二、贪污罪的客观方面表现为行为人利用职务之便实施犯罪,而本案被告人非法占有返还款实际上利用的是委托代理之便
被告人与刘之间是委托代理关系,由于砂石公司报账员李当时在宣城陪读,经常不在广德,为方便起见,刘将可以领取返还款的凭据交付给被告人,被告人持该凭据在李处领取返还款,领取后再交付给刘,故刘与被告人之间形成民事代理关系,刘是委托人,被告人是代理人。
被告人正是基于上述民事委托代理关系获取了返还款,但却违背了代理人的义务,非法截留并占有了其中的240091.5元(起诉书指控的非法占有数额230000元不正确)。
从报账员李的角度来看,其支付返还款是依据刘提供的砂票存根联,并非是因为被告人的业务科科长、副科长主体身份,换句话说,只要持有刘开出的砂票存根联,刘本人可以领款,被告人可以领款,其他人也可以领款。
综上所述,本辩护人认为,被告人的行为不符合贪污罪的犯罪构成要件,其犯罪对象既不是国家公共财产,其非法占有的个人财物也不是利用职务之便。因此,根据《刑事诉讼法》第两百条之规定,应当作出指控被告人构成贪污罪罪名不能成立的无罪判决。
以上辩护意见,请合议庭予以考虑并采纳。
辩护人:安徽宣广律师事务所
二〇一四年五月二十七日。
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