安徽XX公司、安徽省XX公司买卖合同纠纷二审民事判决书

上诉人(原审被告):安徽XX公司，住所地安徽省滁州市凤阳县。

法定代表人:陈XX，该公司执行董事。

委托诉讼代理人:吴伟，安徽XX律师。

被上诉人（原审原告）:安徽省XX公司，住所地安徽省滁州市凤阳县。

法定代表人:张XX，该公司执行董事兼总经理。

委托诉讼代理人:黄X，该公司员工。

委托诉讼代理人:周XX，安徽XX律师。

上诉人安徽XX公司（以下简称京都XX）因与被上诉人安徽省XX公司（以下简称XX公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2018年7月4日作出的（2018）皖1126民初2118号民事判决向本院提起上诉。

本院于2018年9月27日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。

本案现已审理终结。

京都XX上诉请求:撤销原判，依法改判一审判决数额扣减3.5万元，不支持按照月利息2%计算违约金，不承担违约金。

事实与理由:1、XX公司已向京都XX出具75870元收据，京都XX已经支付给徐XX65870元，且徐XX作为债权人也接受XX公司将债务转移给京都XX，XX公司欠徐XX75870元的债务已经转移给了京都XX，一审认定不构成债务转移不当。

2、京都XX另有一次1.5万元的转账应在货款XX予以扣除。

3、一审判决自2015年10月1日起按月利率2%计算违约金错误，蚌埠XX公司是施工单位，按照合同性相对性原则，应该由施工单位支付商砼款。

付款责任应该是施工方。

要求京都XX承担违约金，没有事实和法律依据。

XX公司答辩称:1、京都XX与XX公司之间签订的《商砼购销合同》明确约定了付款方为京都XX，以及逾期付款的违约责任。

2、徐XX的款项不构成债权转让。

1.5万元转账需核实。

XX公司向一审法院起诉请求:判令京都XX支付货款414685元及违约金（违约金自2015年10月1日起按日1‰计算）。

诉讼过程XX，变更诉讼请求为支付货款383010元及违约金（违约金自2015年10月1日起按月息2%计算至货款实际付清日止）。

一审法院认定事实:对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。

对于双方有异议的已付款数额事实，京都XX向本院提交以下付款凭证:1.2015年7月31日记账凭证及相关单据2240元；2.2016年8月31日记账凭证及相关银行电子回单30000元；3.2015年9月2日银行电子回单50000元；4.2015年9月14日银行电子回单150000元；5.2015年7月23日网上转账电子回单35000元；6.2015年5月30日网上转账电子回单100000元；7.2015年6月4日网上转账电子回单100000元；8.2015年9月27日网上转账电子回单50000元；9.XX公司出具的75870元收据及付给徐XX的银行回单55870元。

以上单据累计数额593110元。

除此之外，京都XX还认为XX公司法定代表人张XX买家具的22000元及北京人吕X买家具的欠款36000元应抵扣货款，另还有一张没有查询到的银行汇款凭证15000元也应予扣除。

XX公司对1-8付款凭证数额517240元没有异议，另同意抵扣张XX的家具款20000元，本院对该部分事实予以确认。

对于京都XX提交的付款凭证9，XX公司认为虽然其出具了75870元的收据，但京都XX实际只代为向徐XX支付55870元。

本院经审查后认为，XX公司只是委托京都XX代为支付款项，并不构成债务转移，应以京都XX实际支付的数额55870元予以确认。

对于有争议的违约金部分事实，双方签订的《商品混凝土购销合同》第七条“结算及付款方式”条款约定:“本次工程商砼供应结束，七日内付清全部商砼款”。

第九条“违约责任”条款约定:“不按时付款，按延期付款总额承担每日1‰违约金”。

赵XX签字确认的结算单XX载明XX公司最后一次供货时间为2015年9月21日。

一审法院认为，京都XX承认XX公司的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。

京都XX认可总货款976120元，XX公司对京都XX提交支付货款的凭证517240元无异议及同意抵扣张XX家具款20000元，本院予以确认。

对于XX公司委托京都XX代为向徐XX支付的75870元，应以其实际支付的数额55870元予以确定。

故京都XX尚欠货款应为383010元（976120元-517240元-20000元-55870元）。

京都XX理应按合同约定履行支付货款的义务，其久拖不付，显属违约，应承担相应的民事责任。

对于XX公司主张的违约金部分，本案双方约定的付款期限为停供商砼7内付清全部商砼款，逾期按延期付款总额承担每日1‰的违约金，XX公司最后一次供货时间为2015年9月21日，而京都XX至今尚欠货款，其理应按合同约定支付违约金。

因双方约定的违约金过高，XX公司现主张自2015年10月1日起按月利率2%计算不违反法律规定。

综上所述，XX公司的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。

依据《XX华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决:被告安徽XX公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省XX公司货款383010元及违约金，违约金自2015年10月1日起按月利率2%计算至货款实际付清日止。

一审案件受理费10158元，减半收取5079元，由被告安徽XX公司负担。

二审XX，京都XX举证如下证据:

证据一，安徽XX银行流水清单一份。

证明2017年1月26日京都XX向XX公司的法定代表人张XX支付1.5万元。

XX公司质证认为，对证据的真实性和关联性有异议，付款方是连XX，连XX与京都XX的关系不清楚，且收款的账号不完整，不能够证明是向XX公司支付款项。

证据二，2018年8月8日徐XX出具的证明。

证明XX公司欠徐XX家具款75870元转入京都XX，京都XX已支付55870元，尚欠2万元，本人同意从京都XX拿回。

XX公司质证认为，对证据的三性均有异议，不能证明是徐XX本人出具的，另该证据也达不到债权转让的效果。

本院对京都XX的举证认证如下:对证据一，该证据加盖了银行印章，对真实性本院予以确认。

京都XX通过连XX的账户向XX公司的法定代表人张XX支付了1.5万元，而XX公司并无证据证明该1.5万元系其他经济往来。

故对该证据的证明目的本院予以确认。

对证据二，系XX公司的债权人徐XX出具的。

因京都XX欠XX公司货款，而XX公司又欠徐XX货款，现徐XX同意尚欠的2万元家具款由京都XX支付，故本院对该笔款项从京都XX的总欠货款XX予以扣除。

二审查明，京都XX于2017年1月26日向XX公司支付了1.5万元。

另，徐XX于2018年8月8日出具证明同意XX公司尚欠的2万元家具款由京都XX支付。

其他查明的事实与一审查明的事实一致。

本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为:1、关于京都XX欠XX公司的货款数额是否应扣减3.5万元。

2、本案京都XX是否应承担违约责任以及违约金计算标准如何确定。

（一）、关于京都XX欠XX公司的货款数额是否应扣减3.5万元问题。

关于1.5万元问题。

京都XX在一审XX虽提出有一笔1.5万元转账，但未能提供证据。

二审XX京都XX提供了银行的流水交易记录，该笔录转账系转至XX公司的的法定代表人张XX账户，且XX公司也未举证涉案该笔款项系其他经济往来的证据。

故本院对京都XX上诉认为该笔款项予以扣除的请求予以支持。

关于2万元问题。

XX公司向京都XX出具收据收到京都XX商砼款75870元，并证明将此款汇入徐XX的账户，京都XX实际支付徐XX55870元，尚有2万元未支付。

2018年8月8日徐XX出具证明同意XX公司尚欠的2万元家具款由京都XX支付。

故本院对京都XX上诉认为该笔款项也予以扣除予以支持。

综上，京都XX尚欠XX公司货款数额应为348010元（383010元-1.5万元-2万元）。

（二）、关于本案京都XX是否应承担违约责任以及违约金计算标准如何确定问题。

关于京都XX是否存在违约问题。

根据京都XX与XX公司、蚌埠XX公司签订的《商品混凝土购销合同》的约定:本次工程商砼供应结束，七日内由京都XX付清全部商砼款。

本案XX公司最后一次供货时间为2015年9月21日，而截止2018年6月12日一审庭审时止，涉案商砼款京都XX仍未付清。

因此，京都XX未按合同约定支付商砼款事实存在，其行为已构成违约，依据本案合同约定京都XX应承担违约责任。

故本院对京都XX上诉认为其不承担违约责任的理由不予支持。

关于违约金计算标准如何确定问题。

根据合同约定，京都XX不按合同支付XX公司货款，XX公司有权要求京都XX按延期付款总额承担每日1‰违约金。

因该违约金计算标准过高，XX公司在一审XX将违约金标准调整为按月息2分计算。

对京都XX违约所给XX公司造成的损失，XX公司也未提供证据，因京都XX延期付款时间也已有3年，按月息2分标准计算违约金仍过高。

根据本案实际情况以及京都XX大部分货款已履行等具体情况，本院酌定京都XX延期付款违约金计算标准按月息1.5分计算为宜。

故二审对本案违约金标准予以调整，但对京都XX上诉认为不应支付违约金的理由不予支持。

综上，京都XX上诉的合理部分的请求本院予以支持，二审予以纠正，对其他不合理上诉请求因缺乏事实与法律依据，故本院不予支持。

依照《XX华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:

变更安徽省凤阳县人民法院（2018）皖1126民初2118号民事判决，即“被告安徽XX公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省XX公司货款383010元及违约金，违约金自2015年10月1日起按月利率2%计算至货款实际付清日止”，为“上诉人安徽XX公司于本判决生效后十日内支付被上诉人安徽省XX公司货款348010元及违约金，违约金自2015年10月1日起按月利率1.5%计算至货款实际付清日止”。

如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《XX华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。

二审案件受理费7045元，由上诉人安徽XX公司负担5636元，被上诉人安徽省XX公司负担1409元。

本判决为终审判决。

审判长杨达

审判员葛敬荣

审判员田祥

二〇一八年十二月七日

书记员朱XX

附本案适用的相关法律条文:

《XX华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理:

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。