常XX与河南XXX建设监理有限公司劳动争议一审民事判决书

　　河南省郑州市中原区人民法院

　　民 事 判 决 书

　　(2017)豫0102民初4172号

　　原告常XX，男，汉族，1960年7月24日生，住河南省安阳市北关区。

　　被告河南XX公司，住所地郑州市建设西XX附37、38、39号。

　　法定代表人顾XX，职务董事长。

　　委托代理人李洋，河南XX律师。

　　委托代理人王XX,系被告公司工会主席。

　　原告常XX诉被告河南XX公司(以下简称XX公司)劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告常XX，被告XX公司的委托代理人李洋、王XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

　　原告常XX诉称，2015年4月7日，双方签订了一份无试用期劳动合同，先签了一份10年期的大合同(又名暗合同)，作为双方约定的执行合同。原告的月工资为税后11000元，聘用原告为“高级工程师顾问”，不需要到被告处上班，需要时为被告提供技术支持。被告为了逃税，与原告又签了一份3年期的小合同(又名明合同)。不作双方合同的履行依据，仅供被告办理业务时公开始用。使原告的工资标准不在社会上和被告内部曝光，达到避税和工资保密的目的。在合同履行期间，被告第一次拖欠原告工资一案原告2016年3月29日向郑州市中原区法院提起诉讼，法院判决：被告全额支付拖欠原告的工资。扣除已支付的工资7324.8元，再支付188475.2元。并支付案件受理费10元和原告已支付的鉴定费2700元。后被告提起上诉，2017年2月24日中级法院维持原判。现在双方的合同正在有效履行，原告已按大合同约定履行了义务，还有原告的“高级工程师证书”仍在被告手里正常使用。被告从2016年9月8日至今再次拖欠原告的工资，故原告再次向法院提起诉讼，请求依法判令：1、被告公司支付拖欠原告工资165000元(2016年9月8日至2017年6月7日共九个月，考虑到诉讼期六个月，共计十五个月);2、诉讼费用由被告公司承担。

　　被告XX公司辩称，原告并未履行劳动合同的义务，其行为构成严重违约。2015年4月7日，双方签订了劳动合同，第一次诉讼中法院就本案所涉及的劳动合同真伪性已有了认定。但原告并没有按照合同约定的条款履行合同义务，原告仅在被告处上班两个星期，在“郑州市南三环东沿线(南XX至107辅道)工程施工监理第五标段”项目中任项目总监，因其工作严重失职被业主方郑州XX公司投诉,强烈要求更换项目总监，给被告造成了非常恶劣的影响。依据双方所签订的劳动合同的约定，原告为被告提供技术支持，解决工程疑难问题。被告企业主要经营建设工程监理等相关业务，在日常经营过程中，有很多工程疑难问题需要解决。但原告即使在接到通知的情况下，也拒绝到被告公司履行合同义务。自2016年9月8日以来，被告按照原告提供的联系方式，通过打电话、发短信、邮寄挂号信等方式多次试图与原告联系，但都没有得到答复，被告甚至将相关信息登报发公告，原告仍然杳无音信。作为被告公司的高级工程顾问，享受较高的工资待遇，即使没有严格约定工作形式，原告也应当积极主动与被告公司沟通，为被告公司解决工程疑难问题。原告在与被告建立劳动关系之前，已经与另一家建设公司建立劳动关系，在被告不知情，不同意的情况下，以其他公司的名义参与投标工程项目。原告的二级建造师证也在该公司注册，这在建设工程行业是严重违反行业规定的行为，也是违反国家规定的“人证分离”的违法行为。综上所述，原告拒不履行合同义务，其行为已经构成严重违约。恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。

　　经审理查明，2015年4月7日，原告常XX与被告河南XX公司(本次诉讼前更名为河南XX公司)双方签订了一份无试用期，期限为10年的大合同(又名暗合同)，2015年4月7日至2025年4月6日止，作为双方约定的执行合同，合同明确约定原告常XX的月工资为税后净工资11000元，被告公司聘用原告常XX为“高级工程顾问”，不需要到被告河南XX公司处上班，需要时为被告提供技术支持。在该合同中还注明原告的高级工程师任职资格证书在原单位，不需要变更。在签订本合同时，双方另外签订一个三年期的小合同版本，由被告公司对外公开使用。签订合同后，因被告未按约定支付原告工资，原告常XX于2016年3月起诉至本院要求解决。诉讼中，2016年10月9日在本院开庭审理过程中，被告要求解除双方劳动合同，当庭要求退回原告监理证书和高级工程师证书。原告只同意接受监理证书，不同意收回高级工程师证书。本院于2016年11月10日作出(2016)豫0102民初1914号民事判决书，判决被告支付原告2016年9月8日之前的拖欠工资188475.2元。被告不服判决，提出上诉。经郑州市中级人民法院审理，于2017年2月24日作出(2017)豫01民初159号民事判决，驳回上诉，维持原判。判决生效后，原告再次提出仲裁，要求被告支付2016年9月8日至2017年6月7日共九个月，以及诉讼期六个月，共计十五个月的工资165000元。

　　诉讼中间，被告于2017年7月13日当庭将原告拒收被退回的书面解除劳动合同通知送达原告。

　　上述事实，有原、被告陈述，劳动合同，法院生效的判决书等证据在案佐证。

　　本院认为，经生效判决确定：原、被告之间存在合法的劳动关系，对前期被告拖欠的工资，被告已经支付。但从2016年3月原告申请仲裁后，被告并没有再安排原告从事任何工作，被告实际上已与原告解除了劳动关系，2016年10月9日在本院开庭审理期间，被告退回了原告的监理证书，原告拒收的高级工程师证书对被告并无作用。但被告并未正式给原告发放解除劳动合同通知书，可视为双方的劳动合同仍然存在，为了保护原告的合法权益，从2016年9月8日至2017年7月7日共计十个月，原告待岗期间，被告应按照郑州市最低工资1600元的标准的60%向原告发放生活费，十个月共计生活费为9600元。原告在此期间并没有向被告提供任何服务，根据公平原则，对其主张的每月发放11000元工资的过高要求本院不予支持。综上，依照《郑州市劳动用工条例》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：

　　一、被告河南XX公司于本判决生效后五日内给付原告常XX从2016年9月8日至2017年7月7日期间的生活费9600元;

　　二、驳回原告常XX过高部分的诉讼请求。

　　如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

　　案件受理费10元，由被告河南XX公司负担。

　　如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。

　　审　判　长　　张XX

　　人民陪审员　　张秀荣

　　人民陪审员　　尹XX

　　二〇一七年八月三日

　　书　记　员　　张XX