夏某某、骞X某民间借贷纠纷二审民事判决书

　　河南省南阳市中级人民法院

　　民 事 判 决 书

(2018)豫13民终1851号

上诉人(原审原告)：夏XX，女，1970年8月15日出生，汉族，住南阳市卧龙区。

　　委托诉讼代理人：岳建州，河南XX律师。

　　被上诉人(原审被告)：骞XX，男，1964年3月19日出生，汉族，住南阳市卧龙区。

　　被上诉人(原审被告)：河南XX公司，住所地：南阳市人民南XX。

　　法定代表人李XX，任总经理职务。

　　二被上诉人委托诉讼代理人刘X，河南XX律师。

　　上诉人夏XX与被上诉人骞XX、河南XX公司为民间借贷纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院(2017)豫1303民初4600号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

　　夏XX上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判被上诉人骞XX对被上诉人河南XX公司还款义务承担连带责任。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人河南XX公司虚构事实，导致一审认定事实错误。上诉人一审提交的书面证据可以证实，上诉人为出借人，案外人为借款人，河南XX公司、骞XX为担保人。双方签订了委托投资协议，河南XX公司出具了承诺书，还款计划书，上诉人将借款交到公司财务。借款的利息也由骞XX个人偿还，原审驳回上诉人要求骞XX承担连带责任的诉请错误。2、一审判决适用法律错误。骞XX系南阳XX公司原法定代表人，存在变相抽逃资金的行为，另外对该笔债务提供担保，应承担还款责任。3、河南XX公司的行为涉嫌刑事诈骗，建议依法追究刑事责任。请求支持上诉人的请求。

　　骞XX、河南XX公司答辩称：上诉人的上诉请求超出一审的诉讼请求，应驳回其请求或告知其另行起诉。本案的借款人是河南XX公司，公司不存在抽逃出资的行为，骞XX加盖公章系职务行为，并非债务担保，骞XX不应承担连带责任。本案系民间借贷纠纷，上诉人称被上诉人合同诈骗无事实和法律依据。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判。

　　夏XX向一审法院起诉请求：请求判令被告河南XX公司立即偿还借款本金人民币30000元，并自2015年9月9日起按月息2%支付利息至还款清结之日，诉讼费由二被告承担。

　　一审法院查明的事实：2015年4月14日，原告夏XX(乙方)与秦X(甲方)、被告河南XX公司(丙方)签订委托投资协议(编号宛老协字2015第078号)，协议内容为：“第一条、乙方委托甲方投资人民币壹拾万元整，投资方向：抵押类贷款;第二条、甲方在收到乙方交付的本金后，应出具收据给乙方收执，投资月回报率为15‰(按月支付)。投资期限为陆个月自2015年4月14日至2015年10月14日止(实际投资期限按甲方收到款项之日起计算);第六条、保证条款：丙方的保证方式为连带责任保证，保证范围为借款本息、逾期利息、实现债权诉讼费和实现债权的其他费用。丙方的保证期限为本合同项下的借款期限届满之日起二年”。协议签订后，原告将借款本金100000元交付给被告乾XX公司。2015年4月14日，被告乾XX公司向原告出具承诺书，承诺书内容为：“尊敬的先生/女士：您作为出借人于2015年4月14日与借款人秦X签署了(编号宛老协字2015第078号)《委托投资协议》，借款金额为人民币壹拾万元整，月利率1.5%，借款期限自2015年4月14日至2015年10月14日，您已按合同约定于2015年4月14日向借款人足额交付了上述借款，本公司作为担保人再此向您郑重承诺如下：当借款人不能按约定及时、足额向您偿付借款本金、利息和其他应付款项时，本公司将在接到您通知后3个工作日内代借款人垫付全部应付款项，并对此承担连带保证责任”。同日，原告与秦X、被告乾XX公司签订还款计划书一份，对每月本息的还款计划进行了明确约定。借款发生后，被告已实际按20‰支付利息至2015年9月9日。2016年2月6日，原告丈夫李XX收到被告现金50000元。2016年10月1日，原告收到被告骞XX家属冯XX收被告现金20000元。2017年1月14日，原告经案外人梁XX收被告15000元，2017年1月27日，原告收到被告5000元，合计90000元。另查明，南阳XX公司于2015年6月18日变更公司名称为河南XX公司。2016年1月26日，河南XX公司的投资人由被告骞XX、股东骞XX变更为骞XX。2017年8月22日，河南XX公司的投资人由股东骞XX变更为骞XX、李XX。在借款发生后原告追偿过程中，被告骞XX在借款合同封面注明：“此单永久生效”。

　　一审法院认为：原被告签订的借款合同是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同。借款合同中虽然写明秦X为借款人，但根据原被告双方陈述，原告夏XX在支付借款款项时秦X并不在场，原告支付款项也支付给被告乾XX公司，被告乾XX公司也认可收到原告夏XX出借的借款本金100000元，结合原、被告庭审陈述及原被告双方提交的证据材料，可以确定原告的借款实际支付给了被告乾XX公司，被告乾XX公司实际占有并使用了该款，因此，被告乾XX公司为实际借款人，应承担还款义务。被告乾XX公司未按约定归还原告借款本息的行为构成违约，故被告乾XX公司应偿还原告借款本金及下欠利息。关于原告要求被告支付借款本金30000元及利息(自2015年9月9日起按月息2%支付利息至还款清结之日)的诉讼请求，本院认为，被告乾XX公司在给原告出具的合同及承诺书中虽明确表示月利率15‰，但在随后支付原告利息时，均按2%的额度付息，应视为原、被告在履行合同中对利率进行了调整，故原告主张按月利率2分计付利息，本院予以支持。

　　另外，根据原被告庭审陈述，均认可自2015年9月9日起，被告停止付息，故原被告欠付利息的计算期限应自2015年9月10日起开始计算。自2015年9月10日至被告第一次还款50000元的2016年2月6日，被告欠付利息为(100000元×20‰×4月)+(100000元×20‰×12月÷365天×26天)=9710元，下余50000元-9710元=40290元应为被告偿还的借款本金。因此，至2016年2月7日，被告乾XX公司欠原告夏XX借款本金为100000元-40290元=59710元。自2016年2月7日至被告第二次还款20000元的2016年10月1日，被告欠付利息应为(59710元×20‰×7月)+(59710元×20‰×12月÷365天×24天)=9302元，下余20000元-9302元=10698元应为被告乾XX公司偿还的借款本金。因此，至2016年10月1日，被告乾XX公司欠原告夏XX借款本金为59710元-10698元=49012元。自2016年10月2日至被告第三次还款15000元的2017年1月14日，被告欠付利息应为(49012元×20‰×3月)+(49012元×20‰×12月÷365天×12天)=3328元，下余15000元-3328元=11672元应为被告乾XX公司偿还的借款本金。因此，至2017年1月14日，被告乾XX公司欠原告夏XX借款本金为49012-11672元=37340元。自2017年1月15日至被告第四次还款5000元的2017年1月27日，被告欠付利息应为37340元×20‰×12月÷365天×12天=295元，下余5000元-295元=4705元应为被告乾XX公司偿还的借款本金。因此，至2017年1月27日，被告乾XX公司欠原告夏XX借款本金为37340-4705元=32635元。现原告要求按照30000元返还借款本金，其余部分应视为原告自愿放弃。

　　关于被告骞XX是否承担还款责任，原告在民事起诉状中列骞XX、河南XX公司为被告，但并未请求骞XX承担还款责任，只请求河南XX公司偿还借款及支付利息。原告提交的委托投资协议书，被告骞XX在该合同中委托代理人、法定代理人一栏处加盖印章，应当是履行职务行为，并非个人行为，其本人不应当承担还款责任。原告提交的国家企业信用信息公示报告，显示2016年1月26日，被告骞XX将自己30.66%的股份转让给被告骞XX，2017年8月22日，被告骞XX将自己10%的股份转让给李XX。《中华人民共和国公司法》第七十一条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。故被告骞XX与被告骞XX、被告骞XX与李XX之间的股权转让行为符合《中华人民共和国公司法》的规定，且每次变更均履行了工商变更登记手续，原告以此主张股东骞XX存在抽逃资金行为证据不足，不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条之规定，判决：一、被告河南XX公司自本判决生效后十日内偿还原告夏XX借款本金30000元。并自2017年1月28日起按照月利率20‰向原告支付利息至款付清之日止。二、驳回原告夏XX的其他诉讼请求。案件受理费550元，保全费320元，由被告河南XX公司负担750元，原告夏XX负担120元。

　　二审期间上诉人提供了南阳XX黄金银楼和河南XX公司企业信息各一份。

　　本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。

　　本院认为，被上诉人河南XX公司借用个人名义对外借款多笔，借款均由公司统一出具固定模版的委托投资协议、承诺书、还款计划书等文书。本案中虽然合同中注明借款人是秦X，但上诉人夏XX并没有见到秦X，收到公司统一出具的手续后，上诉人将借款交给公司财务人员。原审根据双方的证据材料及陈述认定本案的实际借款人河南XX公司并无不当。被上诉人骞XX原系南阳XX公司的法定代表人，其在委托投资协议、承诺书上盖章等行为系职务行为，且上诉人原审未请求骞XX承担责任，上诉人要求骞XX承担连带责任缺乏依据，本院不予采信。上诉人称被上诉人抽逃出资、资产混同证据不足，本院不予支持。综上，上诉人夏XX的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，但适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审案件受理费550元，由上诉人夏XX负担。

　　本判决为终审判决。

　　审判长　　朱宜山

　　审判员　　周XX

　　审判员　　张继强

　　二〇一八年六月二十一日

　　书记员　　刁XX