没有借条仍然可以打赢官司，2000万债权终被法院认定

　　一、基本案情

　　莫XX在2011年与他人共同成立XX公司，主要从事房地产开发工作，注册资本为500万元。由于从事房地产开发工作，注册资本为500万元的公司根本无法完成房地产项目开发，遂股东之间口头约定，股东按照各自占股比例为XX公司承担融资义务，包括向股东本人及其亲朋好友借钱，等项目建成回款后再归还给股东以及亲朋好友，借款利息不得超过月利率3%，书面合同等项目完工后在进行统一核算后在签署。2013年6月至8月，莫XX代表XX公司向其亲戚林XX分五次共计13笔借到人民币980万元，口头承诺借款月利率为2%，借款本息待XX公司的房地产项目建成回款后一次付清。2014年12月底，XX公司股东之间产生纠纷，其他股东诬告莫XX涉嫌挪用资金罪，导致莫XX从2015年3月被非法羁押至2015年12月底，最终因事实不清证据不足，检察院对莫XX不予起诉。林XX在XX公司股东产生纠纷时要求XX公司与其对账并出具书面借款合同，被XX公司拒绝。而此时，XX公司其他股东对其代表公司对外借款的，均给债权人补签借款合同。2017年12月11日XX公司被法院受理破产申请后，林XX拿转账凭证向XX公司的管理人申报债权，XX公司的管理人以林XX没有书面借款手续为由，拒绝确认林XX的债权为破产债权。

　　二、裁判结果

　　2018年10月，林XX按照律师的要求收集其转账给XX公司的银行流水后，将XX公司起诉到法院。一审法院依据XX公司的审计报告认定本案借款本金为960万元，借款利率按照年息6%计算。二审法院认为一审判决认定的本金、利率均存在错误，改判借款本金980万元，利息按照月利率2%计算。

　　三、民间借贷应注意的几个法律问题：

　　1.没有借条，能否追回借款?

　　①根据《合同法》第197条规定：借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。自然人之间的借款可以不必要有书面形式，但自然人与法X等其他社会主体之间必须采用书面形式订立合同。因此，自然人之间的借款，借条并非打官司的必备证据。

　　②根据《合同法》第36条规定：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。因此，即便非自然人之间的借款，只要将款支付给对方，即便没有签订书面借款协议，对方已经接受的，借款合同关系仍然成立。

　　③根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第17条规定：原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。因此，如果我们与借款人之间存在其他经济往来的情况下，我们单凭银行转账凭证主张借款关系存在的话，对方极有提供其他转账凭证或者相关证据反驳我方诉讼主张。

　　林XX诉XX公司民间借贷一案能够得到两审法院的支持，主要是因为：1.林XX提供了银行转账凭证，证明我方向XX公司对公账户转账980万元;2.我方申请法院调取的XX公司在破产案件受理之前的审计报告，该XX公司在提供给审计公司的财务报表显示：林XX转账980万元进入XX公司对公账户，借款利率按照2%计算，因为在林XX借款给XX公司之前，XX公司有一笔20万元款项转到林XX的账户，XX公司因此予以核销20万元本金。

　　结论：没有借条并不一定打不赢官司，但是证明借款关系存在的证据必须要找全。

　　2.借款协议应具备哪些内容?

　　①借款人基本信息：

　　②借款金额;

　　③支付方式;

　　④借款期限;

　　⑤借款利率;

　　⑦借款用途(是否夫妻双方);

　　⑧逾期还款是否应当由此产生的律师费;

　　⑨是否有抵押物;

　　⑩让借款人提供身份证复印件。

　　3.民间借贷案件有那个法院管辖?

　　根据《民事诉讼法》第23条规定：合同纠纷管辖因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。如何理解合同履行地?根据最高法的相关司法解释及司法意见，对于民间借贷案件，对于是否已经支付借款而产生的诉讼，合同履行地是指借款人住所所在地;对于请求借款人归还借款而产生的诉讼，合同履行地是指出借人的住所所在地。

　　4.利率约定多少才是合法的?

　　根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。即约定月利率2%以内的，法院均支持;月利率在2%-3%之间的，该部分利息属于自然之债，不受法律保护，请求按照该利率付款或者要求出借人返还已付部分，法院均不予支持;月利率超过3%的均属无效。

　　5.砍头息是否合法?

　　根据《合同法》第200条：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。砍头息是违法的。

　　6.如果有砍头息和月利率超过3%的，因如何规避刑事责任。

　　假如借款过程中既存在砍头息，也存在月利率超过3%的情形，那么出借人在向债务人追索借款时，最后通过诉讼的方式解决。如果通过社会的手段，要求借款人按照之前约定的利率计算利息并重新签借条的，那么出借人极有可能被借款人控告敲诈勒索，从而被追究刑事责任。