马XX与张XX提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

原告：马XX，联系电话。

委托代理人：张巍，河北XX律师。

委托代理人：刘XX，河北XX律师。

被告：张XX。

原告马XX与被告张XX为雇员损害赔偿纠纷一案，本院于2013年7月10日立案受理，依法由审判员温XX适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马XX及其委托代理人张巍、刘XX，被告张XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称，原告经人介绍到被告处工作，负责干建筑活。每月工资3000元。2012年8月14日在固安县林城跟随被告承建楼房时，不慎从一楼掉进地下室，造成腰部受伤。事故发生后，原告被送往霸州市第三院住院治疗，经诊断为：腰椎压缩性骨折。现被告只支付了部分费用，其他相关赔偿费用双方无法达成一致意见。原告于2013年7月9日向霸州市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，劳动仲裁委以被申请人主体不适格为由，不予受理。原告起诉至法院请求被告给付原告护理费、住院伙食补助费、交通费、一次性赔偿金、二次手术费共计5万元。

被告辩称，原告不是被告的工人，不受被告的管理。被告不是原告干活工地的承包人，被告给李XX发工资，不直接给原告发工资，被告受曹XX雇佣管理工地。被告不清楚曹XX是哪个建筑公司的人。建筑公司明确规定不能招收60岁以上的人。原告受伤后，由于其家属不出钱。被告出于人道主义才出了部分医疗费。

原告在庭审过程中向本院提供以下证据：

2013年7月9日霸州市劳动人事争议调解仲裁委员会出具的霸劳人调仲不字（2013）第42号不予受理通知书。证明目的为，被告主体不合格，裁决不予受理。

李XX书面证言一份，内容为，我证明马XX是给张XX干活的工人，2012年8月14日，在林城工地施工过程中，从一楼掉到地下室导致腰部受伤。

证人马X出庭作证，证言内容为，我与原告是亲叔伯兄弟，被告是工头带着我们干活，我认识被告张XX（当庭不能确认张XX在不在法庭）。是李XX找我干活每天100元。有时一天一给，有时几天一给。李XX连车待工资提成各100元，我和马XX在一起干活，那天马XX掉到地下室受伤，当时张XX不在场，是李XX将马XX送到医院，李XX带我们干的活是回填土工程，张XX给李XX发工资，然后由李XX给我们发工资，是张XX给我们派活。

原告证人证言证明目的为，证明原告是被告的工人，由被告派活发工资，原告是工作原因、工作时间、工作地点受伤。

霸州市第三医院2012年9月8日出具的诊断证明1份，诊断为，马XX腰椎体压缩性骨折继发椎管狭窄。

2012年8月17日至2012年9月8日原告在霸州市第三医院的病例1份。证明目的为，原告受伤住院治疗22天。并说明票据和用药清单在被告处，医疗费由被告支付。

马XX的行车证、驾驶证、出租证。证明目的为，护理人员为原告之子马XX，护理费应按照河北省交通运输业平均工资计算。

交通费票据40份，金额为1140元。

8、2013年9月10日霸州司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书1份，鉴定意见为，马XX腰1椎体压缩性骨折所致伤残属十级。

被告对原告证据1、2、3、4、5、6、7、8的质证意见为，对证据1、4、5、8真实性没有异议。对证据2李XX的证言不认可，因为李XX与本案有利害关系。对证据3证人马X的证言不认可，因为马X与原告有亲属关系，原告是由李XX发工资，证人不认识被告，不能证明原告给被告干活。对证据6不认可，原告住院时是原告的妻子在护理，而不是原告的儿子在护理。对证据7交通费过高，不予认可。

被告在庭审过程中未向本院提供证据。

经本院当庭对原被告询问，原告陈述，2012年8月10日，我看见同村的李XX带人去干活，我问他还用不用人，他说用，我就去了，当时说每天100元工资，8月12日下雨没有出工，14日下午就出事了，这几天的工资还没有给。

被告陈述，我承包建筑公司的瓦工、木工，包工不包料，我把小工分包给李XX，他向我报工，按照我安排在工地上记工员的记工数给他发工钱。

本院根据庭审结合原被告的举证质证意见，对本案证据认定如下：因被告对原告提供的证据1、4、5、8真实性无异议，本院予以采信。证据2，因证人未出庭作证，其证据效力较低，本院不予采信。证据3，因证人与原某有亲属关系，其证据效力较低，但结合原被告的当庭陈述，可以印证原被告之间具有雇佣关系，故本院对其证言予以采信。证据6不能证明原告住院期间的陪护人是原告的儿子，与本案无关联性，本院不予采信。证据7交通费票据，因原告在霸州市第三医院住院治疗，原告家在永清县，对合理的交通费本院予以采信，确认交通费500元为宜。

经审理查明：被告在固安县林城承包建筑工地的瓦工、木工、回填土等劳务，2012年8月10日李XX临时叫原告到被告处干小工，8月14日下午，原告在回填土过程中不慎从一楼掉到地下室受伤，李XX将原告送到医院后通知被告到场。原告在霸州市第三医院住院治疗22天，经诊断为腰椎体压缩性骨折继发椎管狭窄，医疗费由被告支付。后经霸州司法医学鉴定中心鉴定为，马XX腰1椎体压缩性骨折所致伤残属十级。原告支付交通费500元。原告为农村居民，年龄为65周岁。诉讼中被告要求追加李XX为共同被告，但未在本院规定的期限内提交申请，亦未提供李XX为共同被告的相关证据。

本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中被告在固安县林城承包建筑工地的瓦工、木工、回填土等劳务，李XX临时叫原告到被告处干小工，在回填土过程中原告不慎从一楼掉到地下室受伤的事实清楚，证据充分，本院予以确认。被告要求追加李XX为共同被告，因被告未在本院规定期限内提交申请，且未提供李XX为共同被告的证据，故本院对被告该主张不予支持。因原告为被告提供劳务，被告应当提供安全的工作环境，以保证原告不受到伤害，原告亦应尽到安全注意义务，故原告应承担主要的赔偿责任。本院根据庭审并结合实际，确认被告应承担90%的赔偿责任，原告应承担10%的责任。故本院对原告要求合理部分予以支持，不合理部分不予支持。原告为农村居民，65周岁，伤残等级为十级伤残，其残疾赔偿金应以2012年度河北省农村居民人均纯收入8081元为标准，应为12121.5元（8081元X15年X10%）。因原告未提供误工期的证明及因误工而减少损失的证据，故本院对原告要求被告支付误工费的诉讼请求不予支持。原告住院22天，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每天50元的标准计算为1100元（22天X50元）。因原告未提供医疗机构出具的护理等级及护理期限的证明，故本院参照当地护工每天100元的标准，确认原告住院期间的护理费为2200元（22天X100元）。因交通费500元为原告因伤害而支出的费用，应由被告按比例赔偿。因原告未提供鉴定费票据，本院对原告要求被告支付鉴定费的诉讼请求不予支持。原告要求被告支付后续治疗费的主张，因后续治疗费未实际发生，应待实际发生后可另行主张。因原告医疗费已经由被告全部支付，被告应在赔偿原告款项内按比例予以扣减，但被告当庭未提供医疗费支出票据，本院不予处理。综上，被告应赔偿原告残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、交通费共计15921.5元的90%，应为14329.35元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：

被告张XX于本判决生效后十日内给付原告马XX残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、交通费共计14329.35元。

驳回原告其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1050元由原告承担750元，被告承担300元，限于本判决生效后七日内缴纳。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件费1050元，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。上诉费于提交上诉期满后七日内交纳，逾期不予交纳视为撤回上诉。

审判员　　温XX

书记员　　刘XX