陈巧巧律师关于开设赌场罪与赌博罪的如何区分的理解及成功样本
罪名先于量刑确定,是全部量刑规则的前提。实践中,开设赌场罪人员被判处刑期中位数在12个月、赌博罪中位数在6个月,前者量刑约为后者的两倍。两罪的分界是乐清裁判实践中最具实务价值的争点,可归纳出以下判定要素:
1决定罪名的核心要素:场所/平台的控制权与组织性
(1)、行为形态:自行开设赌场、组织赌博(含在村居、民房、山野、酒店开房设赌,抽取头薪);
实践中认定罪名:开设赌场罪
(2)、
行为形态:租用他人经营场所的包厢聚赌(不控制场所、不设赌场设施);
实践中认定罪名:赌博罪
(3)、
行为形态:在他人经营场所内召集赌客(场所为他人日常经营,行为人仅召集);
实践中认定罪名:赌博罪
(4)、
行为形态:在App内创建赌场/房间(依据房间费、房卡模式抽头);
实践中认定罪名:开设赌场罪
(5)、行为形态:接受六合彩投注、坐庄、上报返点;
实践中认定罪名:开设赌场罪
2结论:影响罪名认定的三个变量
(1)场所支配力——是否对赌博场所/虚拟房间具有开设、控制、管理权限。仅「租用包厢」的,倾向于赌博罪。
(2)组织持续性——是否形成固定场地、固定规则、固定分成结构的经营性组织,而非一次性聚赌。
(3).抽头模式——是按「头薪/台费/房间费」持续性牟利(倾向开设赌场),还是临时向赢家抽取(倾向聚众赌博)。
3值得注意的辩护空间
值得注意的是,同为在棋牌室聚赌,判决结果横跨两个罪名:租用包厢招揽赌客的被认定为赌博罪,而自行召集、由赌场股东分成、在多场所流窜设赌的被认定为开设赌场)。在陈律师曾代理陈某某开设赌场罪(召集他人以“德州扑克”的方式进行赌博)一案的提交的辩护中「场所非被告人开设、未形成经营性赌场」的论证,得到检察官支持,最终法院判处缓刑。


