赵某某诈骗罪一案，辩护词

　　赵某某诈骗罪一案

　　辩

　　护

　　词

　　辩护人：陈建兴

　　时 间：2020年12月7日

　　尊敬的审判长、人民陪审员、尊敬的国家公诉人：

　　江苏天倪律师事务所接受赵某某亲属的委托，指派本律师担任其辩护人。作为赵某某的辩护人，通过阅卷、会见被告人和今天的法庭调查，辩护人认为：第一，赵某某的行为不构成诈骗罪从犯，而应为帮助信息网络犯罪活动罪;第二，公诉机关量刑偏重;第三，赵某某的违法所得应为四万余元。具体理由如下：

　　一、 赵某某应该构成帮助信息网络犯罪活动罪

　　1.《刑法修正案(九)》增设帮助信息网络犯罪活动罪 ，该罪是针对明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的行为。该罪设立的目的是因为在实践中抓不到犯罪的正犯，只能抓获帮助者，正犯不到案，难以确定正犯的刑事责任，譬如主观故意、刑事责任能力、是否有共谋等，因此刑法修正案(九)设立了帮助信息网络犯罪活动罪。

　　2.本案是完全符合上述情形的，正犯不到案，只有犯罪行为的帮助者被抓获，赵某某的行为更符合帮助信息网络犯罪活动罪主客观表现。

　　二、公诉机关量刑偏重，应在二年六个月以下量刑

　　帮助信息网络犯罪活动罪最高刑为三年有期徒刑，即使认定为诈骗罪从犯，因为赵某某还有退赃行为，所以无论是认定诈骗罪还是帮助罪，赵某某应在二年六个月以下量刑。

　　三、赵某某的违法所得应为四万余元

　　1.虽然赵某某自称违法所得为30万或者40万元，但该供述为孤证，没有其他证据佐证，依法不能认定违法所得为30万元或者40 万元。

　　2.公诉机关指控的犯罪事实确定的犯罪金额是40余万元，根据提成比例赵某某的违法所得应为4万余元。

　　最后，赵某某被扣押的银行卡资金为60余万元，并不全是违法所得，辩护人请求合议庭根据本案公诉机关认定的事实，对赵某某的合法收入予以解冻和退还。

　　上述辩护意见，请求合议庭在定罪量刑时予以参考。谢谢!

　　辩护人：陈建兴

　　江苏天倪律师事务所

　　2020 年12月7日

　　注：赵在侦查机关多次供述违法所得为40万元，经本律师辩护，提出该违法所得金额属于孤证，不能认定，只能根据现有证据认定4.2万元，该辩护观点最终得到法院采纳。