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手术风险承担的条款是否有效?

帮助5人 4.3w浏览 匿名 2020-11-05 广东潮州
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律师解答 共1条
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    根据你的问题解答如下, 有一种意见认为,手术同意书中手术风险由患者承担的条款违反《合同法》第41、53条规定,免责条款无效。  手术同意书中手术风险由患者承担的条款是否违反《合同法》第41、53条规定认真分析一下相关条款就会清楚。《合同法》第41条规定,提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。第53条规定,合同中对造成对方人身伤害的免责条款无效。  手术风险的发生既不是医师的过错造成的,也与患者无关,而是医学科学发展局限产生的不良后果。  如果医师在手术风险承担条款中列举了医务人员通过努力可以防止的情况,就不属于手术风险,就违反了《合同法》第41、53条规定,不属于手术风险的这部分内容当然是无效的。  如果手术同意书中仅对手术风险由患者承担进行了约定,就不属于免除医方责任、加重患者责任、排除患者主要权利,也就不包含医方故意或过失造成患者人身损害不承担责任的意思。笔者认为手术同意书中对手术风险由谁承担的约定并没有违反《合同法》第41、53条规定,因而是有效的。这是因为:  ⑴手术等特殊医疗行为具有风险性,法律没有规定行为人要承担无过错责任,而只是采用了过错推定的归责原则。如果不能通过免责条款免除行为人的无过错但又确已给对方造成的不良后果,事实上将禁止在医疗行业使用免责条款,使医务人员畏首畏尾,这将极大地限制医疗行业正常业务的开展,阻碍医学科学发展,最终也会损害患者的合法权益。  ⑵受害人同意是侵权行为法的一项重要法律原则。古罗马时期就有经同意的行为不为违法的法谚。被害者同意需符合以下要件:
    ①受害人同意须为预先作出;
    ②受害人同意必须明确表示;
    ③受害人同意的内容为对将来产生的损害后果的承担,从而免除侵害行为人对该项损害后果的责任;
    ④受害人同意应当真实、自愿;
    ⑤受害人须具有同意能力;
    ⑥加害人必须尽到充分的告知、说明义务;
    ⑦不得违反法律的强制性规定以及公共秩序、善良风俗。手术同意书中的手术风险承担条款符合上述要件。  值得欣慰的是,虽然我国现阶段的法律没有规定自愿承担风险或者自愿承担损害为加害人的免责事由,但在中国人民大学起草的《中国民法典侵权行为法编》草案建议稿第22条中规定了“自愿承担损害”条款,该条款规定“受害人明确同意对其实施加害行为,并且自愿承担损害后果的,行为人不承担民事责任。受害人自愿承担损害的内容违反法律或者社会公共道德的,不得免除行为人的民事责任。”  ⑶在充分行使知情同意权的情况下,患者作为潜在利益获得者应该承担潜在的手术风险,非医方过错出现的不良后果应该由患者自行承担。不论在理论上是否承认手术同意书中手术风险承担条款的效力,手术风险的这种承担方式,在实践中一直是这样运作的,理论只是对实践中这种运作方式作出合乎逻辑的诠释而已。  综上所述,手术同意书既不是“生死状”,也不是“护身符”,是医师在患者身体上实施手术,患者同意承担手术风险的根据,是医患双方权利义务在医疗过种中的具体表现形式。
    全文
    11 2020-11-05
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技术合同技术风险出现时如何承担?
根据《中华人民共和国民法典》的有关规定,在技术开发过程中,由于出现了无法克服的技术性的难题,而使得研发失败的,应当按照双方当事人的约定进行风险承担,并且当研发出现问题时,一方有义务及时通知另一方,并采取适当措施。
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合同事务
合同诈骗罪主体认定条件是哪些
[律师回复] 解析:
在认定合同诈骗罪时需要满足以下几个条件:
首先,犯罪嫌疑人必须是年满16周岁,具有承担全部刑事责任的民事行为能力的自然人或者法人组织;
其次,该罪行侵犯了国家关于经济合同的管理秩序以及公共及私人财产的所有权;
再次,犯罪人在主观方面必须存在直接故意、明确的犯罪意图,并且其犯罪动机是为了非法占有他人财物;
最后,犯罪人在实施犯罪行为的过程中,通过虚构事实或者掩盖真相等手段,从被害人处获取财物,且涉案金额达到法定标准。
法律依据:
《刑法》第二百二十四条
有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产:
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
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技术合同中的风险责任由谁承担?
技术合同中的风险责任首先由签署的技术合同之中的约定确定,对于没有约定、或者是约定不明确的情形,可以在风险发生之后临时约定。不能约定的,按照交易习惯确定。仍不能确定的,风险责任由当事人合理分担。
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合同事务
信用卡诈骗罪公安局立案条件是怎样的
[律师回复] 解析:
根据本国相关法律规定,信用卡诈骗罪是指以非法占有所持有的财务、非法获取他人财产等不当利益为目的,违反信用卡管理制度以及其自身义务,通过信用卡进行欺诈活动,最终获得财物数额较大的违法行为。
该种罪行在我国的立案标准主要分为两个方面:
(1)利用伪造的信用卡,或者以虚假的身份证明文件获得的信用卡,或者使用已经过期或作废的信用卡,或者未经授权擅自使用其他人员的信用卡,进行欺诈活动,且所涉及的金额必须达到人民币五千元以上;
(2)恶意透支,即在没有合法理由的情况下,通过信用卡透支的方式获取资金,且透支金额必须达到人民币一万元以上。
需要特别指出的是,这两种犯罪类型均对涉案金额提出了明确的要求。
其中,恶意透支的涉案金额相对较高。
对于恶意透支的行为,应当追究其刑事责任,但是如果在公安机关立案之前,行为人已经全额归还了透支的款项及相应的利息,则可以从轻处理,情节轻微者甚至可以免于处罚。
然而,若恶意透支的涉案金额较大,并且在公安机关立案之前已经全额归还了透支的款项及相应的利息,同时情节显著轻微,那么可以依法不追究其刑事责任。
法律依据:
《刑法》第一百九十六条
【信用卡诈骗罪】有下列情形之一,进行信用卡诈骗活动,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;
数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产
(一)使用伪造的信用卡,或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的
(二)使用作废的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支,是指持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
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盗窃罪无期条件有哪些
[律师回复] 解析:
针对犯罪金额特别巨大或存在其他特别严重情节者,实施诈骗罪极有可能会面临无期徒刑的刑事处罚。
具体而言,相关程序如下:
1、首先需对案发现场进行细致入微的勘查工作。
在接获报案人的报案信息后,我们将生成“受案登记表”,同时启动案件初查阶段,在此过程中,公安机关有权依据相关法律法规及规定,采用包括但不限于询问、查询、勘验、鉴定以及调取证据资料等方式,在保证不会侵犯被调查对象的人身权与财产权的前提下,获取所需的证据材料。
2、提取证据方面,主要关注作案人在现场可能接触过的各类物品,以及其在现场留下的其他物品。
这些物证在现场提取后,还需要经过实验室的专业处理,方能揭示其中所蕴含的潜在指纹、手套印等关键性物证。
3、对于损失财物的情况,我们将根据被盗人的陈述以及现场分析结果,对失盗物品进行详细分类登记,这将为破案后的量刑提供有力的参考依据。
4、现场访问环节,我们将通过对失盗人及其周边群众的深入调查,以及调阅相关视频资料,以便进一步收集证据,从而缩小嫌疑范围,逐步锁定犯罪嫌疑人。
5、破案阶段,我们将根据已掌握的证据,精准锁定犯罪嫌疑人,并依法进行逮捕。
6、最后,在完成审讯工作后,若犯罪嫌疑人对其涉嫌的盗窃犯罪事实供认不讳,公安局将依法将案件移交至检察院进行审查起诉。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
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技术合同的风险责任应该谁承担?
在技术合同生效期间,如果出现了风险,那么就要按照合同事先规定的风险承担着来承担所面临的困难风险。一旦合同中没有规定风险的承担着,那么该风险就要由合同双方的当事人进行分担,最后再在协商一致的基础上进行平坦。
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合同事务
认定非法集资诈骗罪条件有哪些
[律师回复] 解析:
根据我国《中华人民共和国刑法》的明文规定,以非法占有为目的,通过诈骗的手法进行非法集资活动,只要符合以下任意一种情形的,就可以被认定为集资诈骗罪:
1.行为人作为个体单独进行集资诈骗,涉案金额在人民币十万元(含)以上者;
2.作为公司或单位实施集资诈骗,涉案金额在人民币五十万元(含)以上者。
对于已经触犯集资诈骗罪的个人,根据我国刑法的相关规定,法院通常会判处其五年以下有期徒刑或者拘役,同时还需缴纳2万元至20万元之间的罚金;
若集资诈骗行为情节较为严重,则可能面临五年以上十年以下有期徒刑,并需缴纳5万元至50万元之间的罚金;
而当集资诈骗行为达到特别严重程度时,将被判处十年以上有期徒刑甚至无期徒刑,同时还需缴纳5万元至50万元之间的罚金或者没收其全部财产;
倘若因为集资诈骗行为导致的经济损失极为庞大,给国家和人民带来了极其严重的损害,那么犯罪嫌疑人将会被判处无期徒刑乃至死刑,并且其所有财产都将被依法没收。
法律依据:
《刑法》第一百九十二条
以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;
数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
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沈阳盗窃罪律师费用由哪方承担
[律师回复] 解析:
关于不同地域间律师收费标准存在差异,您可以直接与本地执业律师进行详细磋商并达成协议。
律师代理费用,即是律师代表委托人处理相关法律事务时应得的酬劳。
首先,所有律师都必须以其所属的律所之名进行统一的案件收费,而不能私自收受客户的律师费;
其次,尽管律师费并非等同于办案所需的资金投入,例如交通费、住宿费及司法鉴定费等,这些均需要由委托人自行支付;
最后,律师费也并不等于诉讼费,前者乃是基于委托关系产生的民事代理费用,后者则是实施对法院提起诉讼行为时产生的强制性费用。
值得注意的是,律师费是可以通过双方协商来确定的,而诉讼费则是固定且不可协商的。
对于案情较为复杂或者影响力较大的案件,律师可以在标准之上与当事人就收费问题进行进一步的讨论,但是最高收费额度不得超过规定标准的五倍。
关于盗窃罪的律师费用标准,具体如下:
1.在侦查阶段以及审查起诉阶段,每起案件的收费标准为2000至10000元人民币不等;
2.进入一审程序后,收费标准为2500至20000元人民币。
若需同时代理多个阶段的案件,可以适度降低收费标准,具体金额可根据实际情况进行协商确定。
法律依据:
《律师服务收费标准(试行)的通知》第八条
律师服务收费可以根据不同的服务内容、不同的服务方式,单独或综合采取固定收费、计件收费、按标的额比例收费、计时收费和风险代理收费等方式。
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技术合同中的风险责任承担由谁来负责?
技术合同中的风险责任由合同中规定的风险责任承担人来承担,如果合同中没有明确责任人,当事人需要在合同中补充,如果无法达成书面的协议的,可以根据合同中违约的相关条款确定承担人。
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合同事务
小城镇农民宅基地上旧房重建要满足哪些条件
[律师回复] 解析:
关于宅基地申领条件须知如下几点:
(一)待申请之宅基地位置需与土地利用总体规划中划定的建设用地范围相符;
(二)申请之宅基地面积应严格遵循宅基地审批标准;
(三)申请人户籍必须在申请宅基地所在的村组;
(四)申请宅基地前,务必先向村委员会提出申请,并提供相关证明文件,若符合规划建设以及申请条件,则由村镇两级签署意见,上报至县级政府审批,最终颁发集体土地使用权证。
关于宅基地减量所需办理的手续如下:
(一)农村村民欲新建住房,首先需向集体经济组织提出书面申请;
(二)村集体经济组织应对申请建房户的情况在显眼处进行张贴公示;
(三)国土资源管理所及镇社会事务办公室将赴现场对申请人是否符合条件、拟用地是否符合规划等进行初步审查;
(四)公示期结束且无异议后,将符合“一户一基”条件的用地户按照规定上报至乡镇人民政府审核,再报县级人民政府审批;
(五)宅基地获准后,国土资源所及镇社会事务办公室将赴现场批放宅基地,并发放选址意见书、规划许可证以及施工许可证;
(六)村民住宅竣工后,国土资源所将赴现场检查是否按照批准面积和要求使用土地,对于符合要求的建房户,核发集体土地使用权证书;
(七)村民可凭借土地使用证及规划许可证申请办理房屋所有权证。
法律依据:
《中华人民共和国土地管理法》第六十二条
农村村民一户只能拥有一处宅基地,其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。
人均土地少、不能保障一户拥有一处宅基地的地区,县级人民政府在充分尊重农村村民意愿的基础上,可以采取措施,按照省、自治区、直辖市规定的标准保障农村村民实现户有所居。
农村村民建住宅,应当符合乡(镇)土地利用总体规划、村庄规划,不得占用永久基本农田,并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。
编制乡(镇)土地利用总体规划、村庄规划应当统筹并合理安排宅基地用地,改善农村村民居住环境和条件。
农村村民住宅用地,由乡(镇)人民政府审核批准;
其中,涉及占用农用地的,依照本法第四十四条的规定办理审批手续。
农村村民出卖、出租、赠与住宅后,再申请宅基地的,不予批准。
国家允许进城落户的农村村民依法自愿有偿退出宅基地,鼓励农村集体经济组织及其成员盘活利用闲置宅基地和闲置住宅。
国务院农业农村主管部门负责全国农村宅基地改革和管理有关工作。
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开发技术合同产生的损失风险如何承担?
开发技术合同产生的损失风险如何承担需要由双方来进行约定,如果没有约定或者是约定不明的,对于产生的责任就会由当事人合理分担,在开发失败时一定要及时的通知,尽可能的减少损失。
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