所谓能犯未遂是指犯罪实际有可能达到既遂,但由于行为人意志以外的原因未能达到既遂而停止下来的情况,如犯罪分子用刀杀人且已将被害人砍伤,后当场被人夺下凶器并将其制服,即属于故意杀人罪未遂。如果没有被他人当场制止,当时完全有可能将被害人杀死。 (2)不能犯未遂 所谓不能犯未遂是指行为人对有关犯罪事实的认识错误,而使该犯罪行为在当时不可能达到既遂的情况,具体包括对象不能犯与工具不能犯问题:
①对象不能犯未遂。即指由于行为人的错误认识,使得其犯罪行为所指向的犯罪对象在行为当时不在犯罪行为的有效作用范围内,如误认尸体为活人而开枪射击、误将男性当作女性而实施强奸行为、误认为被害人在卧室而隔窗开枪射击等等,在行为当时不可能达到既遂,应作为未遂。
②工具不能犯未遂(或手段不能犯未遂)。是指由于行为人认识错误,而使用了按其客观性质不能实现行为人犯罪意图、不能实现既遂的犯罪工具或手段,以致犯罪未遂,如将白糖
等无毒物当作砒霜等有毒物去毒人,误用空枪、坏枪去射杀人,等等。