律图审稿专业委员会3轮严审

朋友是一名建筑工程师,家里有人生病了,最近在承包一个工程,但工程款借给别人了,想知道工程款能否债权转让?

帮助10人 10w+浏览 匿名 2018-07-08 江西宜春
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律师解答 共2条
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    “ 第
    一,转让涉案合同债权符合法律规定。建设工程施工合同的转让效力应区别对待。合同转让分为债权让与、债务承担和代替履行。法律对承包人的债权让与没有特别限制,故与一般债权让与没有本质区别。而债务承担则往往涉及工程审批、承包人的资质和发包人对受让人的信赖等限制条件,《建筑法》规定工程禁止转包,故不得随意转让合同义务。代替履行是指债权债务一并转让,即由合同的受让人履行全部合同义务,这也会涉及转让合同义务的问题,因此,债权债务一并转让也不允许。本案债权让与的内容并不涉及债务承担问题,依法应当准许。

    二,本案债权转让不损害发包人的利益。通常情况下,债权人既有权要求债务人直接清偿债务,也有权指定债务人向第三人清偿债务。对债务人而言,向第三人清偿债务等于向债权人清偿债务,其法律后果都是消灭债务。本案的诉讼标的主要是工程款,属于劳务报酬的性质。承包人依约完成了工程的土建和主体结构并经验收合格,有权取得相应的工程款。此时合法的债权已经形成,至于将工程款交给承包人还是受让人,本质上并无区别。在双方对工程款数额存有争议的情况下,应以法院委托的鉴定机构确认的数额作为债权数额。合同解除后未履行部分不再履行,如果等到工程全部竣工后再付工程款,对于受让人将是极不公平的。

    三,承包人就债权转让通知了发包人,合同债权转让符合法定条件。依照《合同法》第80条的规定,债权人转让合同权利的,应当通知债务人。本案中,承包人已经履行了通知义务,债权转让已经生效。”
    全文
    14 2018-07-08
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    1
    工程款是一个系统款项,转让时常存在债权金额不明确
    虽然工程合同整体仍应当遵循合同相对性原则,但是由于其庞杂的实施情况,金额不易确定等特征,确定工程款需要结合工程完工或者阶段性完工情况、工程结算或进度款结算情况、已付款情况、付款期限、应扣质保金、签证增减、质量维保问题、工期责任问题、代付费用(材料款、农民工工资)、应扣管理费、税费、水电费、配合费、分摊审价费用等。
    实务中法院倾向于采用“帮助算账”的方式来确认债权,虽然繁琐,但是一般情况下均能够算清。甚至出现有数十万元债权转让纠纷对于数千万工程款进行审理的“增值服务”的现象。极端案件中工程款造价审计的审计费用甚至接近于债权转让金额。可见法院对此类案件也是诸多无奈,但出于息讼止争的目的又不得不审。由此,提示债权受让人应当与转让人在转让协议中约定,因为债权不确定,受让人向债务人主张权利时发生并承担的审价费、诉讼费用的负担。否则,会出现债权受让人虽然实现了部分受让债权,但负担了较大比例甚至超过受让债权的审价费、诉讼费等实现债权的成本的不合理情况出现。
    2
    债权转让可能损害第三人利益
    工程中存在大量应当结算和支付的费用,如果仅因一纸“债权转让通知”就全额支付,如果债权转让方没有其他偿债能力,可能损害工程相关其他债权人的权益。而实务中往往正是在债权转让方经济恶化,没有其他渠道融资时,才会杀鸡取卵,以“债权转让”的方式偿债,这将导致本来处于平等地位的其他债权人遭受损失。
    3
    债权转让会损害到农民工利益
    保障农民工群体利益是国家层面的要求,也是04年建设工程司法解释出台的重要原因和主要目的,而工程款的正常支付恰恰是保障农民工工资的关键。工程款中的劳务费用一般占比20%-25%,正常情况是跟随工程进度、工程结算按比例支付的,一旦剩余工程款全部或者部分被“债权转让”给第三方,如果工程承包人自身没有资金实力,很可能直接损害广大农民工利益。司法实践中,往往是承包人经济情况恶化,无力偿债的情况下,才会采取债权转让的方式,将未收的工程款转让出去,一旦转让实现,承包人即无力支付农民工工资,直接损害农民工利益,影响社会稳定。
    基于建筑业农民工群体利益及其关乎社会稳定,工程款“债权转让”的认定和处理应当慎之又慎,严格审查和认定转让的债权金额。
    4
    无效合同的债权转让
    建设工程领域,虽经国家反复对其进行立法规范,但是客观上仍然存在大量无效合同,无效合同的债权能否转让,也是债权转让难以回避的问题。
    我们认为,无效合同形成的债权并不因合同无效而违法,仍然可以按照合同法的规定进行转让,且《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条赋予了承包人在无效合同的情形下进行“参照合同约定支付工程价款”的权利,所以,对于无效合同的债权转让应当持肯定态度。
    5
    施工企业的债权转让会损害实际施工人利益
    违法转包甚至层层转包、违法分包、直接分包、挂靠现象仍比较普遍,施工企业将合同债权转让后,一旦发包人认可债权转让并进行了支付或者被法院判决支付,则会导致实际施工人的权益直接受到损害。
    6
    工程进行中的债权转让可能导致后续工程停滞
    工程竣工验收后结算工作开始进行,此时转让工程款债权无可厚非,但是如果工程尚在施工过程中,承包人以一纸“债权转让通知”告知发包人债权已转让,在此情况下发包人势必陷入两难的境地。如果认可转让,进度款流向他方,如何保证工程施工方仍有实力继续施工?如果不认可转让,根据债权转让“通知到达即生效”原则,该款项也无法向施工方支付,工程同样可能停滞。
    建设方此时能否通过行使“同时履行抗辩权”或者“不安抗辩权”的方式变更付款进度、付款方式和进度款付款比例来进行自我保护?还是只能被动接受“债权转让”的法律后果?实务界存在争议,操作起来也比较复杂。
    7
    可能对工期、质量等均产生严重的负面影响
    质量是建设工程的生命线,债权转让犹如釜底抽薪,资金不足往往带来质量不可靠,尤其是当工程尚未完工时。同理,工期可能会因工程款被转让而导致拖延,严重损害发包人利益。
    8
    其他债权人权益的保护
    如债权转让人最终无其他财产可供执行,债务人的其他债权人是否可就转让债权,取得参与分配的权利?
    我们认为理论上是可以的,但是司法实践中想要实现该权利,难度在于确认债权转让人无其他财产可供执行,大量严重经营恶化的企业,只要没有走上破产之路,往往法院执行过程中罕有接受“参与分配”的案例。如债权转让人是个人,则更加难以现实权利。
    9
    工程质量和安全责任的抗辩和索赔
    工程实践中往往存在基于质量责任和工期责任的争议或纠纷,一旦工程款债权转让,工期和质量的损害责任或索赔等应当如何主张?向谁主张?
    我们认为基于合同法的规定,以上抗辩可以向债权受让人主张,并且可以在工程款项中直接扣除。
    以上就是关于工程款能否债权转让的相关解答希望对你有帮助,仅供参考
    全文
    7 2018-07-08
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知道朋友做诈骗能举报吗
无论我们是在工作、学习还是生活中,我们都可能会遇到各种法律方面的问题,所以我们平常就需要多了解一些法律知识,这样在遇到了法律问题时,就能够很好的去处理去维护自己的合法权益了。本篇内容中整理了一些与知道朋友做诈骗能举报吗相关的法律知识,希望能对您有帮助。
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刑事辩护
信用卡诈骗罪立案流程是什么样的
[律师回复] 解析:
信用卡诈骗案件的正式报案流程具体包括以下几个方面:
首先,必须以书面形式立案,如若系单位报案,请务必加盖公章以示正式。
其次,当事人,例如受害者及经手人需要提供详细且真实的书面陈述材料,以此记录事件发生的全过程。
此外,犯罪嫌疑人办理信用卡开立账户时的登记信息或者是被非法盗取或者使用信用卡使用者的个人资料也具有重要价值。
同时,《被骗款项的银行账单》以及银行发送的催收通知证据也是必不可少的立案资料。
最后,只要涉及的欠款金额达到五万元,并且经过银行两次催收后超过三个月仍然未予偿还,那么就将构成信用卡诈骗罪,并需承担相应的刑事责任。
在公安机关进行信用卡诈骗立案的过程中,通常需要经历大约四个月的时间,之后检察院将会向法院提出公诉。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第一百九十六条
【信用卡诈骗罪】有下列情形之一,进行信用卡诈骗活动,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;
数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产:
(一)使用伪造的信用卡,或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;
(二)使用作废的信用卡的;
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一审二审原告胜诉高院申诉具体流程是什么
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关于向最高法院进行申诉的详细流程如下所示:
首先,请您在位于立案大厅内的来访人员登记处填写相关表格,其中申诉人需要以简洁明了的方式概述案件的基本情况及申诉的主要理由。
其次,请将填写完毕的表格递交至交表窗口,工作人员会对您此次来访的具体目的进行初步的分类,然后将其转交给负责接访的法官手中。
接着,请携带好相关材料与个人身份证件,严格遵守规定进入法院办公区域,接受法官的面谈。
在此过程中,接谈法官将会对您的再审申请是否符合受理条件以及所提交的材料是否齐全进行审查。
所需提交的材料包括但不限于以下内容:
(1)再审申请书;
(2)一审判决书;
(3)二审判决书;
(4)再审判决书;
(5)申请人身份证明文件;
(6)授权委托书;
(7)代理人身份证明文件;
(8)律师事务所函;
(9)支持申请再审事由的相关证据;
(10)提供光盘。
若再审申请人提出的再审申请符合受理条件并且所提交的材料齐全,则需填写《最高人民法院民事申请再审诉讼材料收取清单》一式两份,并在上面签字确认并注明日期。
随后,接谈法官将加盖最高人民法院收取诉讼材料专用章后,返还给您其中的一份清单。
法律依据:
《中华人民共和国刑事诉讼法》第四百五十二条
向人民法院申诉,应当提交以下材料:
(一)申诉状。应当写明当事人的基本情况、联系方式以及申诉的事实与理由;
(二)原一、二审判决书、裁定书等法律文书。经过人民法院复查或者再审的,应当附有驳回申诉通知书、再审决定书、再审判决书、裁定书;
(三)其他相关材料。以有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误为由申诉的,应当同时附有相关证据材料;申请人民法院调查取证的,应当附有相关线索或者材料。
申诉符合前款规定的,人民法院应当出具收到申诉材料的回执。申诉不符合前款规定的,人民法院应当告知申诉人补充材料;申诉人拒绝补充必要材料且无正当理由的,不予审查。
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知道朋友做诈骗可以举报吗
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刑事辩护
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男朋友打女朋友是家暴吗
视具体情形,情节严重致轻伤的可构成故意伤害罪。家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段,给其家庭成员的身体、精神方面造成一定伤害后果的行为。
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婚姻家庭
福建盗窃罪认定标准有几种
[律师回复] 解析:
根据我国相关法律法规规定,对于个人涉嫌盗窃公共或私人财产的情形,如果涉案金额在一千元至三千元之间,则将面临三年以下有期徒刑、拘役或管制的刑事处罚,同时还可能被处以罚金;
若涉案金额达到三万元至十万元,则将面临三年以上十年以下有期徒刑的刑罚,并且同样需要承担罚金;
而当涉案金额高达三十万元至五十万元时,将面临十年以上有期徒刑甚至无期徒刑的严厉惩罚,同时还需缴纳罚金或接受没收财产的处罚。
盗窃罪,是指以非法占有为目的,通过秘密手段盗窃公共或私人财产,且涉案金额达到一定标准的犯罪行为。
这种犯罪行为只能由故意构成,即行为人必须明确知道自己所窃取的是他人合法拥有的财物。
如果行为人误以为是自己所有或占有,而实际上并非如此,那么这种情况下并不构成盗窃罪。
然而,我们不能简单地认为,只要行为人误以为是他人遗忘的物品,就可以排除其存在盗窃的故意。
因为他人对财物的“占有”是一个规范性的概念,只要行为人意识到了被法官判定为他人占有的前提事实,就应当被视为行为人已经具备了盗窃罪的认知内容。
举例来说,即便行为人误以为高尔夫球场内水池中的高尔夫球是他人遗忘之物而予以取走,也应该被认定具有盗窃罪的主观故意。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;
数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
怎么让人承认挪用资金罪
[律师回复] 解析:
关于挪用资金罪的司法认定标准:
首先,从犯罪客体的角度来看,挪用资金罪侵犯的是公司、企业或者其他单位对其资金的使用权和受益权;
其次,从犯罪对象的角度分析,此种犯罪涉及的是本单位的自有资金;
再次,就客观行为而言,挪用资金罪表现为行为人利用自身职权之便,将本单位资金擅自挪作他用,或者借予他人,且数额较大并超出三个月尚未偿还;
最后,从主观心理状态来分析,此类犯罪的行为人必须是明知自己正在实施挪用或借贷本单位资金的行为,同时也清楚地意识到这种行为是基于其职务上的便利条件,但仍然故意为之。
此外,还需注意的是,挪用资金罪的犯罪主体是特定的,仅限于公司、企业或者其他单位的工作人员。
法律依据:
《刑法》第二百七十二条
公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑;数额特别巨大的,处七年以上有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。有第一款行为,在提起公诉前将挪用的资金退还的,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以减轻或者免除处罚。
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