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我同学进了一批处方药,明知道是假的。但是我同学为了蝇头小利,不顾消费者身体健康,还是将药卖了出去。请问销售假药的主观明知如何认定

帮助10人 10w+浏览 匿名 2018-08-26 云南楚雄
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律师解答 共3条
  • 法律咨询顾问
    法律咨询顾问
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    生产、销售假药的行为不仅严重危害公众的生命健康安全,而且极大地破坏了药品市场的正 常秩序。近年来,受经济利益驱动,制售假劣药品案件屡禁不止,屡打不绝。对于此类案件,在 打击犯罪的同时,办案实践中也遇到了一些难题,其中首要的就是销售假药案件中行为人主观明 知的认定问题。   我国刑法分则第 3 章第 1 节关于生产、销售伪劣商品罪的规定,在主观构成要件上,对生产 没有规定明知,对销售则规定了明知。对于以明知为构成要件的犯罪既可以由直接故意构成, 可以由间接故意构成。而且明知应是一种现实的认识,而不是潜在的认识,即行为人已经知道某 种事实的存在或者可能存在。从两高《关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若 干问题的解释》的条文规定来看,其将销售假药罪中的“明知”解释为“知道”和“应当知道”。 需要说明的是,这里的“应当知道”属于推定的明知,并不包括确实不知道或者过失的情形。   那么,对于销售假药行为人主观明知的认定具体该如何把握呢?在办案实践中,销售假药行 为人归案后往往以自己并不明知销售的药品系假药为由,为自己开脱辩解,意图逃脱法律的惩处。 在行为人对其主观明知不供或予以否认的情形下,需要我们准确界定明知的范畴以及认定主观明 知的科学方法。关于明知的范围界定,上述司法解释已有明确规定。关于认定的方法问题,笔者 认为认定的根据是案件的基本事实,通过客观、全面地分析涉案其他行为人的供述、证人证言、 鉴定意见等全案证据来综合判定。同时参考以下方面:一是行为人是否具有合法有效的经营资质。 二是有无依法履行进货检查验收义务。我国《药品管理法》和《药品流通监督管理办法》均明确 规定,药品销售者要查验供货企业的有关证件、验明药品合格证明和其他标识等。三是有无真实 完整的购销记录,是否详细注明药品的通用名称、剂型、规格、批号、有效期、生产厂商、购(销) 货单位等。四是药品进货渠道是否正规。五是药品购进、销售价格是否符合市场价格。六是药品 包装是否规范,药品本身是否存在瑕疵。此外,考量行为人的文化程度、从业经历等因素。通过 综合评判来认定行为人主观上是否存在已经认知或应当认知涉案药品系假药、已经怀疑或应当怀 疑系假药、不能肯定或不应肯定系真药而仍予以销售等直接故意或间接故意的心理状态。同时还 应坚持基础事实即生产、销售假药客观存在原则、主客观统一原则以及可辩驳等原则,对销售假 药行为人主观明知进行全面准确地分析认定,依法适度从重从严处罚,以维护人民群众的健康和生命安全
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    11 2018-08-26
  • 律图法律服务团
    律图法律服务团
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    根据《刑法》第一百四十一条规定的生产、销售假药罪是故意犯罪,即要求行为人明知系假药而生产、销售。在生产假药犯罪中,行为人一般表现为直接故意,其主观心态较为明显。但在一些销售假药案件中,被告人拒不如实供述或者辩解其对所售药品是否为假药不知情,使主观故意的判断更加复杂,进而在司法实践中出现证据运用难、案件定性难的现象,直接影响到对销售假药犯罪的精准打击。
    在对销售假药犯罪中主观明知进行推定时,要重点考量以下几个方面因素:第
    一,行为人是否依法取得药品经营资质。如果行为人未取得药品经营资质而销售药品,其主观上至少有逃避职能部门监管的故意。第
    二,是否知晓涉案假药的成分、性质。如行为人明知其所销售的假药中含有国家禁止添加的成分,或者所销售药品针对重大疾病治疗,则行为人注意义务更高,因此也应当承担更为不利的责任。第
    三,进货渠道是否正规,有无核实卖方提供的手续。认真核实卖方资质、手续,验明药品相关流通手续和重要标识,是药品管理法律赋予药品销售者的基本义务,若行为人拒不履行法定义务,理应承担对其不利的推定。第
    四,药品包装是否规范,有无明显质量问题。对一些药品存在包装或质量问题的,销售者一般应当怀疑药品的好坏或真伪,并因此提高了注意义务的要求。第
    五,销售渠道是否合法、正常。如有的药店经营者将假药秘密藏于与展示柜台隔离的仓库,即可推断其对药品真伪、质量存在的问题可能明知。第
    六,销售者的身份、文化程度、是否具有药品相关专业知识等。第
    七,是否曾因销售假药被刑事、行政处罚等。当然,由于推定本身并非用证据证明事实,有可能出现错误,因此在适用时还要考虑行为人是否存在阻却明知推定的理由和证据。
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    7 2018-08-26
  • 法律咨询顾问
    法律咨询顾问
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    司法实践中应坚持以案件事实为根据,克服唯口供论的悖论思维,在销售假药犯罪中,涉案犯罪嫌疑人往往谎称自己不知道是假药,自己也是被蒙骗的,而认定犯罪嫌疑人构成销售假药罪主观上必须是明知或者应当明知的,因此如何推定犯罪嫌疑人主观上是否明知是准确办理销售假药案件需要解决的迫切难题。犯罪嫌疑人往往为了逃避法律追究矢口否认知道是假药,从而导致了对此类犯罪“主观明知”的证明困难。如果仅以犯罪嫌疑人本人是否承认明知为认定标准,则必然造成司法实践中大量的销售假药的行为无法得到惩处,难以认定销售假药犯罪犯罪嫌疑人的主观故意,导致认定犯罪证据不足,严重影响惩治假药犯罪活动,也不符合刑事立法的本意。
    (二)“推定明知”在销售假药罪中的合理适用销售假药罪在犯罪类型上属于故意犯罪,因而在认定行为人的行为构成犯罪必须证明犯罪嫌疑人主观上“明知”是假药,因为犯罪嫌疑人的主观心理状态并不像物证、书证那样客观存在,因而对犯罪嫌疑人的主观心理状态的相比较客观的行为更为困难。同时“推定”作为一种的司法证明一种常用手段,但是并不如用直接证据证明明知那样可靠,具体来说:,(据以得出“明知”结论的客观行为与犯罪嫌疑人“明知”之间必须具有高度的盖然性。因为“推定”的原理在于“人们在社会发展中基于经验法则,逐渐发现了社会事物发展的内在规律,因此所具有的高度盖然性”,而且“推定”在销售假药罪中的适用是要解决犯罪嫌疑人在主观方面是否
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    1 2020-10-28 21:55:22
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明知是假药故意卖出,请问销售假药的主观明知如何认定
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销售假药罪主观明知如何认定的?
销售假药罪主观明知的认定判断,主要是从犯罪人员的从业经历,以及还有销售的价格明显比较低于市场的价格;再者就是销售方式是否正常;同时还有从药品包装、标签、说明书等各方面来进行审查。
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刑事辩护
医药行贿罪要判多少年
[律师回复] 解析:
依照相关法律条款规定,对于普通程度的行贿罪将予以判处五年以下有期徒刑或拘役,同时需依法缴纳相应罚金。如果行为人在行贿过程中谋求不正当利益,且情节严重者,或者其行为导致国家利益遭受重大损失时,则应被判处五年以上十年以下有期徒刑,同时还需承担罚金的刑事责任。而当情节特别严重时,则可能面临十年以上有期徒刑甚至是无期徒刑的严厉惩罚,并且需要缴纳罚金或者没收个人全部财产作为附加刑罚。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第三百八十九条
国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。
第三百九十条
对犯行贿罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;
因行贿谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
情节特别严重的,或者使国家利益遭受特别重大损失的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,对侦破重大案件起关键作用的,或者有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。
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销售假药罪的主观明知认定是怎样的
销售假药罪是看犯罪嫌疑人的从业经历及学历具有一定的辨别能力,却在利益的驱使下,明知是假药还要去生产销售,是一种故意的行为,造成了人身的伤害构成了犯罪,对于不知道是假药,没有辨别能力而生产销售就不构成犯罪。
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刑事辩护
取保候审谁通知开庭的时间
[律师回复] 解析:
按照相关法律法规规定,在取保候审案情开庭审理前的最后3个工作日内,必须对有关事项做出通知通告。人民法院决定开展开庭审判活动之后,应立即确立相应的合议庭成员名单,并将由人民检察院提交的起诉书副本最晚于开庭之前10个工作日内递交至被告方。
此外,还需将预定的开庭日期以及场所,提前3个工作日通知给本院及人民检察院。
同时,依法传唤当事人到场,并通知辩护律师、诉讼代理人、证人、鉴定人员和翻译人员各自计划参加开庭的时间和地点。传票和通知书也需要在开庭前至少3个工作日内送达到相关人员手中。
法律依据:
《刑事诉讼法》第一百八十七条
人民法院决定开庭审判后,应当确定合议庭的组成人员,将人民检察院的起诉书副本至迟在开庭十日以前送达被告人及其辩护人。
在开庭以前,审判人员可以召集公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人,对回避、出庭证人名单、非法证据排除等与审判相关的问题,了解情况,听取意见。
人民法院确定开庭日期后,应当将开庭的时间、地点通知人民检察院,传唤当事人,通知辩护人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员,传票和通知书至迟在开庭三日以前送达。
公开审判的案件,应当在开庭三日以前先期公布案由、被告人姓名、开庭时间和地点。
上述活动情形应当写入笔录,由审判人员和书记员签名。
洗钱罪是否得明知犯罪行为
[律师回复] 解析:
在我国现行的刑事法律制度中,洗钱罪的确需要行为人对所涉资金的来源有着清晰且明确的认知。《中华人民共和国刑法》第一百九十一条对此有详尽的阐述,即明知是来自诸如贩卖毒品、黑社会组织犯罪、恐怖主义活动犯罪、走私货物、贪污受贿、扰乱金融管理秩序以及金融诈骗等各类犯罪活动的所得及其衍生收益,为了掩盖、隐藏这些资金的真实来源及性质,而实施了相关的金融交易或者财产转移行为,那么这种行为就会被认定为洗钱罪。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》
第一百九十一条明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,有下列行为之一的,没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金
(一)提供资金帐户的;
(二)将财产转换为现金、金融票据、有价证券的;
(三)通过转帐或者其他支付结算方式转移资金的;
(四)跨境转移资产的;
(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。
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销售假药罪主观明知的认定是怎样的?
销售假药罪主观明知的认定是故意,通常情况之下都是以营利为目的的。同时生产者销售者是否是出于履行利益为目的的话,并不会阻碍构成生产销售假药罪。这只是说明大多情况之下的话,都是具有一定的盈利目的。
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刑事辩护
洗钱罪怎么判定明知和不知情
[律师回复] 解析:
洗钱罪之认定通常依据行为主体对所转移资金来源之合法性是否明确知晓。倘若行为人具备充分理由推断或者应当清楚认识到其所经手的资金系源于违法活动,但仍然采取掩饰或隐瞒手段掩盖该资金的真实来源及性质者,可将此视为“明知”。举例来说,如出现异常的交易模式、交易对手身份不明晰或者交易涉及远超常规水平的高额利润等情况,均有可能被视作“明知”的有力证明。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第一百九十一条
为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质,有下列行为之一的,没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金
(一)提供资金帐户的;
(二)将财产转换为现金、金融票据、有价证券的;
(三)通过转帐或者其他支付结算方式转移资金的;
(四)跨境转移资产的;
(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。
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销售假药罪主观明知的认定标准是什么?
从犯罪嫌疑人的学历,专业知识,销售价格等方面进行认定。在我国的销售假药罪的犯罪构成的规定中,生产、销售假药的主观表现是出于故意,所以行为人的主观故意主要表现为有意制造假药或者有意销售假药的,就会构成相应的犯罪。
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刑事辩护
取保候审怎样通知审判
[律师回复] 解析:
关于取保候审申请的具体操作流程包括以下几个步骤:
首先,由已被逮捕或已被羁押的犯罪嫌疑人或者其近亲友通过书面方式提出取保候审的申请;
其次,公安机关、人民法院以及人民检察院在收到符合相关法律规定的取保候审申请后,将签发取保候审决定书及执行取保候审通知书;紧接着,犯罪嫌疑人需提出保证人或者缴纳一定数额的保证金;
最后,公安机关将根据实际情况执行取保候审措施,并向犯罪嫌疑人宣告取保候审决定书。
根据我国《刑事诉讼法》的明确规定,人民法院、人民检察院以及公安机关对于具有以下几种情形的犯罪嫌疑人、被告人,均可依法进行取保候审:
(一)可能会被判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能会被判处有期徒刑以上刑罚,且采取取保候审措施不会导致社会危害性增加的;
(三)患有严重疾病、生活无法自理,或者正处于孕期或者哺乳期的妇女,采取取保候审措施也不会导致社会危害性增加的;
(四)在羁押期限届满时,案件仍未办理完毕,需要继续采取取保候审措施的。
法律依据:
《刑事诉讼法》第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
取保候审由公安机关执行。
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销售假药罪主观明知的司法推定是什么?
销售假药罪主观明知的司法推定是根据行为人主观上是否确定有生产销售假药的故意行为,且在司法审理的时候,不能只依靠一方的口供为唯一的证据,要结合多个方面进行考量,最后判处销售假药罪的惩罚。
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刑事辩护
洗钱罪是否需事先明知
[律师回复] 解析:
在中华人民共和国刑法体系之中,的确明确规定了洗钱罪的行为人须具备明确认知的主观要素。即,行为人须对于资金的来源及其非法性质有清晰的了解,或者说应有知悉或觉察的责任与义务。这类知晓主要体现在对上游犯罪的明晰认识上,也就是说,行为人必须清楚地意识到所处理的资金乃是犯罪所得或其收益。因此,若行为人在无从得知的情况下处理了非法资金,通常情况下并不能被判定为洗钱罪。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第一百九十一条
为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质,有下列行为之一的,没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金
(一)提供资金帐户的;
(二)将财产转换为现金、金融票据、有价证券的;
(三)通过转帐或者其他支付结算方式转移资金的;
(四)跨境转移资产的;
(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。
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