蒋X诉王X、刘XX民间借贷纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）：王X。

委托代理人：汪XX，鄂州市华容区华正法律服务所法律工作者。

被上诉人（原审原告）：蒋X。

委托代理人：谢XX，湖北XX律师。

被上诉人（原审被告）：刘XX。

上诉人王X为与被上诉人蒋X、刘XX民间借贷纠纷一案，不服武汉市洪山区人民法院（2013）鄂洪山民三初字第00177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月21日受理后，依法组成合议庭于2014年8月14日对本案进行了公开开庭审理。王X的委托代理人汪XX，蒋X及其委托代理人谢XX到庭参加了诉讼。刘XX经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明，2011年2月5日，刘XX向蒋X出具了借条，载明：今借到蒋X人民币叁万肆千元整，用于装修，2011年3月5日前归还。借款到期后，刘XX未偿还借款。另查明，刘XX与王X原系夫妻关系，刘XX、王X于2011年6月15日解除婚姻关系。

原审法院认为，刘XX向蒋X借款并出具借条，双方之间的债权债务关系成立，刘XX应向蒋X返还借款，对蒋X对刘XX还款的诉讼请求，法院予以支持。该笔借款系在刘XX与王X夫妻关系存续期间发生的，债权人蒋X就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，按夫妻共同债务处理。王X未能够提供证据证明蒋X与刘XX明确约定该借款为个人债务，故对王X提出的借款没有用于家庭生活，该债务不属于夫妻共同债务，而应是刘XX的个人债务的抗辩理由，法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：刘XX、王X于判决生效之日起十日内共同偿还蒋X借款34000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费650元，由刘XX、王X负担。

宣判后，上诉人王X不服，向本院提起上诉称：1、原审判决违反法定程序，因程序违法导致实体判决不公。本案一审于2013年3月4日受理，于2013年12月16日作出判决，明显超过审限，程序违法。一审法院于2013年3月4日立案受理后，因刘XX下落不明，转为普通程序组成合议庭进行了审理，未向王X及刘XX送达一审合议庭的组成人员，明显违反程序。一审公告送达违反法定程序。武汉理工大东XX也无资格出具当事人下落不明的证明，显然原审法院依据一个没有资格出具当事人下落不明的证明，启动公告送达程序是错误的。一审法院终止笔迹鉴定程序违法，王X与蒋X在协商一致的情况下选择了笔迹鉴定机构，但是原审法院认定王X庭后未及时缴纳鉴定费用而导致鉴定程序终止，但是，在确定笔迹鉴定机构后，鉴定部门电话通知王X缴纳鉴定费，未说明缴费截止日期，王X明确回复鉴定机构会缴纳鉴定费，但是，鉴定机构在未通知王X的情况下退回鉴定材料，导致鉴定程序终止。2、一审判决认定事实错误、适用法律错误。一审判决对案件基本事实认定错误，在缺乏事实和法律依据的情况下，判令王X与刘XX共同偿还蒋X借款34000元是错误的。王X与刘XX双方并没有共同举债的共同意思表示，王X与刘XX结婚多年来，双方一直租房住，双方名下没有房产可用于装修，没有举债的合意，对本案该笔债务王X毫不知情，且王X未因本案的债务带来收益。关于笔迹鉴定的举证责任，因蒋X尚未完成举证责任，应由蒋X继续提供证据加以佐证以证明借贷关系的成立，应当由蒋X自己申请进行笔迹鉴定，从而完成自己的证明责任。在双方未申请作科学的笔迹鉴定的情况下，该证据不能作为认定双方借贷关系成立的依据，实际上就是一种借款合同纠纷。

综上所述，原审审法院认定事实不清，适用法律错误，违法法定程序，请求二审法院：1、撤销原判；2、驳回蒋X的诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

被上诉人蒋X辩称，关于程序问题，本案一审法院穷尽了所有送达方式才公告，一审进行的公告程序是合法的；鉴定期间是不计入审理期限的，故一审没有超期审理。关于司法鉴定的问题，是因为上诉人王X没有缴纳费用才导致鉴定不成；关于鉴定举证责任的分配问题，应由王X对抗辩主张申请鉴定。关于借款事实，蒋X已经提交了充分证据证明该债务发生在夫妻关系存续期间，并且用于夫妻共同生活，则夫妻双方应承担连带责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，王X的上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉。

被上诉人刘XX未参加诉讼，也未提交书面答辩意见。

二审期间，王X与蒋X均未向本院提交新的证据。

二审审理查明，王X称关于刘XX和王X的借贷案件不止一起，刘XX在其他案件中也未到过庭；王X与蒋X在二审期间均不能提供刘XX的住址和下落。

一审立案日期为2013年3月4日，2014年2月8日办理公告送达判决书。其间办理简易程序转换为普通程序审理，公告送达开庭传票，2013年8月19日至2013年12月9日（不含法院收到委托鉴定退回函的时间）移送司法鉴定。

二审开庭传票公告送达费用200元，蒋X已垫付。

经向刘XX居民身份证上住址即“武汉市武昌区中北XXxx-x-xxx号”所在地武汉市武昌区人民政府水果湖街办事处调查，该办事处出具的《证明》记载，刘XX原住该辖区武重社区，该社区于2009年7月在修建汉街时整体拆迁，已从该辖区注销。

对于一审法院查明的其他事实本院予以确认。

本院认为，上诉人王X称一审程序违法导致实体判决不公，主要是指一审超过审理期限，公告不当，以及认定王X未及时缴纳鉴定费用不当而导致鉴定程序终止。一审已穷尽直接送达诉讼文书方式，采取公告方式送达诉讼文书符合法律规定，并未超过审理期限，且对本案实体处理并无不公。由于王X在一审期间申请文字笔迹司法鉴定，一审法院予以支持并对外委托鉴定，相关鉴定机构收到委托事项后即通知王X预交鉴定费，但王X在长达一个月的时间内未按鉴定机构的要求交纳鉴定费用，且无正当理由。王X未及时交纳鉴定费用，是导致鉴定程序终止的直接原因，责任在王X，属其放弃举证责任，应承担相应的法律后果。故王X称一审程序违法导致实体判决不公的该项上诉理由，无事实与法律依据，且与事实不符，本院不予支持。

刘XX向蒋X出具借条，载明收到蒋X34000元，并载明了用途和还款时间，表明蒋X向刘XX出借钱款，蒋X已尽举证责任，证明借款事实成立。刘XX下落不明，经法院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为放弃举证抗辩。王X现否认借款事实，认为该借条只是一借款合同，由于刘XX缺席审理，王X认为应作科学的笔迹鉴定方能认定双方借贷关系成立，王X在一审申请了文字笔迹司法鉴定但又不交鉴定费，视为放弃举证抗辩，其称蒋X未完成举证责任和借款事实不成立的该项上诉理由，无事实和法律依据，且与事实不符，本院不予支持。

刘XX与王X在双方夫妻关系存续期间向蒋X借款，属夫妻共同借款。王X称本案债务不属夫妻共同债务，并未提交相关证据支持其主张，即使刘XX与王X离婚时就夫妻共同债务有约定，也不能对抗和损害第三人的合法权益。王X称与刘XX没有举债的合意，对本案中的该笔债务王X毫不知情，本案债务不属夫妻共同债务的该项上诉理由，无事实和法律依据，本院不予支持。

综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费650元（王X已预交），二审开庭传票公告费200元（蒋X已垫付），均由王X负担。

本判决为终审判决。

审判长汤XX

审判员解建厚

审判员李行

二〇一四年九月十八日

书记员张XX