竞业限制的商业秘密如何确定

[律师回复] 保密协议可以分为书面协议和口头协议两种，保密协议一般不会涉及到第三方。一般协议中双方会约定双方就约定内容不得向第三方透露相关信息。保密协议中包括的内容通常有密内容、责任主体、保密期限、保密义务及违约责任等。商业秘密比较显著的一个特点则是能为权利人带来经济利益。

[律师回复] 1、用人单位只应当与接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订竞业禁止协议,而不是普通员工或职工,更不能是全体员工。 2、竞业禁止的职业种类和范围,应当是员工在企业所从事的或接触到的特殊的、专门的业务范围,而不应无限扩大到整个行业,对范围约定应当明确、清晰和合理。 要特别说明的是,对于那些技能比较单一的特殊职业和行业的人员而言,竞业禁止直接关系到他们的谋生问题。因此当劳动者的劳动权与用人单位的经营优势相冲突时,劳动者的劳动权利高于用人单位的竞争优势,用人单位不可以通过竞业禁止协议来限制劳动者的自由就业权利。 3、竞业禁止的时间限制,则要根据劳动者所从事的不同行业,企业所在的不同区域,技术更新的不同时间而确定。一般为3年左右。 4、竞业禁止的地域限制应当根据用人单位经营业务的区域范围确定。 5、竞业禁止必须要有合理的补偿。 竞业禁止协议中最重要的就是有关合理补偿的内容,没有约定补偿的竞业禁止协议是无效的。合理的补偿应当与员工的收入情况相一致,还应综合考虑到这一商业秘密带给用人单位的利益,竞业禁止的时间长短,区域范围的大小等情况,总的来讲,应当高于该职工离职前12个月总收入的二分之一。 6、企业违反竞业禁止约定的,该协议自动终止,员工不再受其约束。但是依据“先履行抗辩权原则”,如果离职员工违反竞业禁止的约定,则可以免除企业支付经济补偿金的义务,并有权要求离职员工继续履行竞业禁止协议直至终止。同时企业可以要求该员工承担违约责任或侵权的民事责任。

[律师回复] 商业秘密权的限制是从权利限制角度进行定义，同时也被称为商业秘密侵权行为的例外情形，这是以除外手段对侵权判定类型进行描述。商业秘密权的限制主要表现在以下几个方面： 1.独立开发 即通过自己创造性的智力劳动获得与他人技术秘密相同的信息的行为，商业秘密权利人不能禁止他人自行研究出相同的商业秘密，也不能禁止他人对自行研制出来的商业秘密采用商业秘密权保护。 2.反向工程 所谓反向工程，是指通过对终端产品的分析研究，找出该产品的原始配方或者生产方法。商业秘密权的权利人投放到市场上流通的产品中所蕴涵的商业秘密信息，一旦被竞争对手通过方向工程分析研究获知(法律限制的某些特殊产品除外)，则其秘密性相对丧失，原拥有者也失去相应的权利。 3.合法受让 商业秘密的性质是具有可让与性的，并且也是存在事实上进行分割的可能性的。使用人可以通过许可使用、技术转让合同等合法方式使用商业秘密。 4.公知领域 指通过公开渠道可以获得的信息、轻而易举可以获得的信息、在本行业内公知的信息，一般性的常识、经验、技术。 5.公权限制 国家机关根据法律的规定在执行公务过程中获取当事人的商业秘密，不视为侵犯商业秘密。以国家公权利限制商业秘密必须具有法律的明文规定，范围以执行职务为限。国家机关工作人员在职务过程中获得的商业秘密，仍然负有保密的义务。 6.强制披露 这主要是指上市公司的强制信息披露制度，对于未上市公司可以保持其商业秘密，但是对于上市公司必须按照《证券法》、《公司法》的规定进行信息披露。信息一旦披露，即进入公众领域而不再是商业秘密了。 商业秘密权是基于对商业秘密的保护而形成的一系列权利，也就是作为商业秘密的所有人，其对应的权利是受到法律保护的。商业秘密权与一般的知识产权之间都还有不一样的地方，其中商业秘密权的权利主体并不单一，而客体也仅仅是技术信息和经营信息，当然对商业秘密权的保护期限也是不确定的。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 企业确认商业秘密的工作，一般可分为三个阶段： 第 一，准备阶段。（１）建立定密领导小组，组成工作班子（可由保密委员会委员、保密干部和专为干部组成）；（２）制定工作计划；（３）召开有关部门负责人会议，学习有关保密法规，作动员；（４）拟定“保密范围”（由部门专业人员提出初步意见，经工作班子综合分析，经过一、二次反复，由领导小组会议正式确定）；（５）培训骨干，使之掌握具体操作规程。 第 二，定密阶段。（１）由各业务部门根据各自业务特点，对照“保密范围”提出具体商业秘密事项：（２）填写登记草表，由部门领导签字送定密领导小组工作班子提意见；（３）业务部门根据工作班子提出的意见作相应调整，填写正式登记表报定密领导小组核准；（４）定密领导小组受权人签字，成为本企业正式的商业秘密事项；（５）为商业秘密事项作标识；（６）告知有关部门和人员。 第 三，确定要害部门（部位）建立健全制度阶段。（１）将集中处理使用商业秘密的部门（部位）列为要害部门，采取适当的防范措施，作出明显标志。（２）根据商业秘密事项产生、制作、储存、传递、使用的流程环节，对各类设备和不同环境的要求制定相应的保密制度（有的制度可由职代会讨论通过）；（３）与涉密人员签订合同和保密协议。集中确认商业秘密工作完成之后，应转入日常的工作，对商业秘密实行动态管理。

[律师回复] 一、根据上述规定，竞业限制和保密协议的共同点是： 1、均为了保守用人单位的商业秘密和知识产权等保密事项； 2、约定即生效，不论是否约定了补偿或保密费。 二、竞业限制和保密协议的区别 1、竞业限制是约定义务，而保密协议是法定义务，无论是否签订保密协议，劳动者都要保守用人单位的商业秘密；我国《反不正当竞争法》第10条就侵犯商业秘密的情形作出了相应的规定。因此，不管劳动者与用人单位之间是否存在明示的保守商业秘密的约定，劳动者均应承担商业秘密的保守义务。区别在于：若用人单位与劳动者之间存在保密约定的，应优先适用双方的约定，若双方不存在保密约定的，用人单位不能追究劳动者的违约责任，只能在劳动者侵犯商业秘密的范围内，通过侵权诉讼来追究劳动者违法保密义务的法律责任，其保护秘密的范围仅限于法定意义上的商业秘密，而不包括用人单位的其他秘密。