行政处罚中没收违法所得如何鉴定违法所得

[律师回复] 这涉及法律解释的问题，我赞成按标价算违法所得，参照刑法对于违法所得的确定规则。 以销售伪劣产品罪的违法所得为例，都是按照标价和销售量确定的，买卖双发实际坎了多少价，给了多少钱很难确定，所以还是统一标准比较好。 楼主认为，“要按有违法所得查处，就算不给钱，也要双方形成书面或者口头的借贷协议，打个欠条也得。要按无违法所得查处，就要双方当面达成协议不再收取该次餐费。可是在实践中太麻烦了，估计领导也不会同意这样做。呵呵。毕竟中国的司法机关还没有严谨到这个地步。看着办算了” 补充：我不这样认为，由于违法行为而得到的债权要按违法所得查处，很合乎情理，“双方当面达成”就按没有违法所得处理不合理，因为这属于民事领域的债的免除，行为人有权放弃自己的债权，但并不等于他从来没有得到过这债权，相反，行为人放弃债权（即所谓协议不再收取该次餐费，对于唯利是图的商家来讲，实践中也很少出现），正是建立在他有这债权的基础上。 如果楼主还不能接受的话我再从法理上加以分析，行政处罚的目的在于预防违法行为，处罚的轻重理论上应该取决于其社会危害性和再犯可能性，楼主补充的两种情形社会危害性相当，经营者免除债务有其自己的理由，或者是在另外一些方面受到了对方的利益，法律不必深究。

[律师回复] 工商行政监督管理执法对一些违法行为需要确定违法经营额，对一些违法行为需要确定违法所得额，违法经营额又是违法所得计算基础。违法经营额就是违法行为的全部收入。违法所得依据《关于投机倒把违法违章案件非法所得计算方法问题的通知》、《关于查处无照经营违法违章案件非法所得计算方法问题的答复》等8件规范性文件的规定来计算，公式为：违法所得=销价(违法行为的全部收入)-进价(商品成本价)-已缴税款。 1．经营额(销价)的确定。检查围绕两方面进行： (1)检查记入应收账款、销售收入、营业收入、营业外收入账户的违法销售收入、营业收入和营业外收入。看有无应收账款账户有记载，而销售收入账户、其他业务收入账户没有登记，隐瞒违法收入。 (2)检查是否存在将收入记入其他账户的情况。有无将产品销售收入直接冲减产成品，借记“银行存款”或“现金”，贷记“产成品”；有无将销售收入在应付款等往来账户中隐藏，借记“应付账款”，贷记“产成品”或“库存商品”；有无将产成品直接冲抵债务，借记“长期借款”，贷记“产成品”或“库存商品”。从收入明细账、往来明细账、负债明细账确定违法行为销售收入项目，然后根据明细账记载的记账凭证号调取原始凭证。经营额(销价)与会计销售收入在含义和内容上有所不同：销价是原始凭证上的销售收入和销项税的合计，包含应缴税金。至结案，当事人如未缴税则销项税作为非法经营额一部分，如已缴税，销项税也记入非法经营额但在已缴税金项目中给予扣除。在会计核算中，销售收入与销项税是分别核算的，销售收入是不含税的。 2．进价(商品成本价)的确定。国家工商局的一系列答复明确指出“成本价，即生产加工产品的原材料购进价格，不含生产加工过程中的其他费用”，因此进价不同于会计核算的产品成本：不含销售费用、生产费用、财务费用、管理费用，即会计核算中的间接费用和除原材料进价以外的工资、折旧、房租等直接费用不记入进价。财务查证需要了解违法经营的产品销售成本账户核算的成本是由哪些费用账户结转来的，计算违法行为销售的产品中结转原材料的费用，调取结转原材料的进货原始凭证。进价包含购进原材料或商品的进项税。 3．已缴税金的确定。扣除已缴税金的税种包括因违法经营行为而缴纳的各种税。完税单据只能证明是否已缴税及税种、税率，它是当期合法经营和非法经营总缴税额证明单据，因此我们在计算已缴税金时不能把完税单上的金额简单地定为当期违法行为已缴的税金。 (1)增值税。一般纳税人已缴增值税额=当期违法经营部分销项税额一当期违法经营部分进项税额，违法销项税额=违法销售额(不含税)×适用税率，违法进项税仅限于违法行为人在违法中购进货物或接受劳务取得的发票上注明的增值税税额。小规模纳税人已缴增值税额=当期违法销售额(不含税)×适用税率。 (2)营业税。已缴营业税=当期违法经营额×适用税率。 (3)城市及教育附加税。已缴额=已缴违法部分的增值税额或营业税额×适用税率。 (4)企业所得税。已缴所得税额=违法部分应纳税所得额×适用税率。此外，消费税、关税、农业税等其他税按实际已缴纳违法部分的金额扣除。

[律师回复] 1、没收违法所得是属于我国法定的行政处罚的，我国其他的行政处罚方式根据《行政处罚法》的规定还包括：警告、通报批评；暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件；限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从业；以及行政拘留等。 2、法律依据：《中华人民共和国行政处罚法》第九条 行政处罚的种类： （一）警告、通报批评； （二）罚款、没收违法所得、没收非法财物； （三）暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件； （四）限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从业； （五）行政拘留； （六）法律、行政法规规定的其他行政处罚。

[律师回复] 《工商行政管理机关行政处罚流程限定》于2007年9月4日以国家工商行政管理总局令第28号公布，根据2011年12月12日中华人民共和国国家工商行政管理总局令第58号公布的《国家工商行政管理总局关于按照〈中华人民共和国行政强制法〉修改有关规章的决定》修改。《限定》分总则，管辖，行政处罚的通常流程，调查取证，行政处罚的简易流程，期间、送达，行政处罚的执行，立卷，监督，附则9章90条，自2007年10月1日起施行。1996年10月17日国家工商行政管理局发布的《工商行政管理机关行政处罚流程暂行限定》予以废止。

[律师回复] 目前来说，我国的相关法律就有16部，涉及的内容和执行部门很广泛，所以情况很难界定。既然城管说是行政处罚没收违法所得，你还是想办法联系相关部门的人员了解具体情况，降低损失吧。