执行异议二审上诉状

[律师回复] 上诉请求 一、依法撤销一审判决第 一、二项，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求； 二、本案 一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。 上诉理由 一审判决没有查明双方争议事实，判理逻辑混乱，混淆了采矿权和土地使用权的法律意义，有悖于执行异议之诉的法条内涵。 第 一、本案双方争议事实是荒山承包经营权。 （2014）东林民初字第1435号判决书判决该案被告魏丛林立即停止对本案上诉人文道、李海荒山承包经营权的侵害，其权利客体是荒山承包经营权。被上诉人对之提起执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用lt;lt;/spangt;中华人民共和国民事诉讼法gt;的解释》第三百一十 一、三百一十二条的规定，应当提供证据证明其对（2014）东林民初字第1435号判决书所涉及的荒山享有合法的土地使用权。 第 二、被上诉人提交的证据——采矿许可证，不能证明被上诉人对对权利客体享有足以排除强制执行的民事权益。 采矿行为的实施必须具备两种权利——相关的土地使用权、相关的采矿权。被上诉人提交的证据——采矿许可证，只能证明被上诉人取得了采矿权；不能证明被上诉人取得了该证规定范围内地表的相关土地使用权。上诉人申请法院强制执行的权利客体是（2014）东林民初字第1435号判决书所涉及的荒山承包经营权，被上诉人对该权利客体所提执行异议之诉是不成立的。 第 三、本案涉及的法律关系。 在（2014）东林民初字第1435号判决书作出之前，由于上诉人和该案被告魏丛林 首先存在土地使用合同关系，魏丛林和被上诉人 其次存在土地使用合同关系，被上诉人基于用地的民事合同行为具有土地使用权，同时，被上诉人基于采矿的行政许可行为具有采矿权，所以被上诉人可以实施开采行为。在上诉人和魏丛林 首先存在的土地使用合同终止后，上诉人收回荒山承包经营权，魏丛林随即丧失了相关的土地使用权，导致被上诉人开采石材对土地的需要无法得到满足，被上诉人的相应损失可以依法向魏丛林另案主张违约责任，但这是另外一个民事法律关系，与本案执行的判决内容及强制执行行为无执行异议上的关联性，无权对上诉人提起执行异议之诉。 第 四、关于一审判决结果。 上诉人申请强制执行（2014）东林民初字第1435号判决书的权利客体是荒山承包经营权，根据《最高人民法院关于适用lt;lt;/spangt;中华人民共和国民事诉讼法gt;的解释》第三百一十二条的规定，如果确认被上诉人没有土地使用权，应当判决“驳回诉讼请求”；如果确认被上诉人有土地使用权，应当判决“不再执行（2014）东林民初字第1435号判决书第一项（立即停止对文道、李海荒山承包经营权的侵害）”；鉴于被上诉人提出的其他诉讼请求，结合现有证据，如果确认被上诉人的采矿权，那么同时也要确认上诉人的荒山承包经营权。 依据一审判决第一项的判理逻辑，上诉人也可以依据承包经营权对之提起同样的执行异议之诉，那么是否也要判决支持上诉人在该区域行使承包经营权！一审判决第一项如果正确的话，既然支持了被上诉人的继续开采行为，那么就要同样补充一项判决，用以支持上诉人的用地经营行为。对于一审判决第二项，与被上诉人的诉讼请求也不符，这样的民刑判决内容，上诉人总感觉很别扭。 上述事实理由，请二审法院仔细审查，依法支持上诉人的上诉请求。 此致 山东省临沂市中级人民法院 上诉人：

[律师回复] 依据《民事诉讼法》第一百二十七条第一款的规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回”。第一百二十五条的规定：“被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状”。管辖权异议的提出时间，应当在提交答辩状期间提出，即为被告收到起诉状副本之日起15日内。至于以什么方式提出，是书面提出还是口头提出，能否在答辩状中直接提出管辖权异议问题，还是需要另外提交管辖权异议申请，并无明确规定。结合实践中的做法，一般应以书面形式提出，因为此时案件尚未进入实体审理，口头答辩及提出管辖权异议不易操作。而至于是否需要另外提交管辖权异议申请，本人认为不需要，当事人可以在答辩状中一并提出管辖权异议问题。

[律师回复] 管辖权异议上诉状 上诉人（一审被告）：东莞市厚铧橡胶科技有限公司。住所地：东莞市沙田镇西太隆管理区。法定代表人：徐厚发。 被上诉人（一审原告）：浙江黄岩浙东橡胶助剂有限公司。住所地为浙江省台州市黄岩区新前开发区茂丰街15号。 一审案号为：（2015）台黄商初字第2286-1号民事裁定书。 上诉请求：请求贵院裁定撤销原裁定，指令一审法院将本案移送至广东省东莞市第二人民法院审理。 事实与理由 一审原告浙江黄岩浙东橡胶助剂有限公司诉一审被告东莞市厚铧橡胶科技有限公司买卖合同纠纷案件，一审原告向台州市黄岩区人民法院提起民事诉讼，台州市黄岩区人民法院以（2015）台黄商初字第2286号受理，一审被告认为台州市黄岩区人民法院对本案没有管辖权，特提出异议，请求裁定将本案移送有管辖权的法院即广东省东莞市第二人民法院审理，台州市黄岩区人民法院裁定驳回被告提出的管辖权异议。 上诉人认为，一审裁定明显错误，把握此案的关键在于如何理解最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释第十八条第二款规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。” 最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释第十八条第二款规定，“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。”如何理解“争议标的为给付货币的”成为本案的关键。 第一，“标的”的法律含义 标的指民事法律行为的内容，也就是行为人意图通过法律行为所欲实现的目的和所欲达到的目的和所欲达到的效果。（《法律词典》第30页，中国社会科学院法学研究所编著）

[律师回复] 执行异议之诉仍然属于二审终审的案件，适用民诉法二审程序的案件，二审认定一审判决违反法定程序，就可能被发回重审。

[律师回复] 你好，你要咨询的案外人执行异议上诉状范文的问题，上诉人：宋，男，17年月日出生，汉族；住址：福建省厦门市区村社91号；公民身份号码：代理人：傅，住福建安溪蓬莱；联系电话：13656039304。被上诉人：吴，女，1946年6月22日出生，汉族；住址：厦门市区巷48号；公民身份号码：联系电话： 第三人：戴，女，17年月日出生，汉族；住址：厦门市区路号一楼；公民身份号码：；联系电话：致：厦门市中级人民法院上诉人宋与被上诉人吴、第三人戴因申请人执行异议之诉纠纷一案，不服厦门市湖里区人民法院作出的（2014）湖民初字第5155号民事判决，依法提出上诉。上诉请求 一、请求贵院依法撤销厦门市湖里区人民法院作出的（2014）湖民初字第5155号民事判决，改判支持上诉人原审的诉请或发回重审； 二、涉案的 一、二审费用均由被上诉人承担。事实与理由 一、原审认定被上诉人与戴未签订房产买卖协议和进行备案登记不影响其买卖关系的合法有效，该认定是原审法院的主观臆断，存有错误。讼争房产早在2011年因（2011）思执行字第826号【申请执行人江与被执行人戴】、（2011）思执行字第4363号【申请执行人黄（系讼争房产的抵押权人）与被执行人戴】的执行案件被思明区人民法院查封。被上诉人与戴在讼争房产被思明区人民法院查封两次前未就讼争房产签订符合法律法规及政策规定的《存量房买卖合同》，也未进行备案登记，故双方未就讼争房产之买卖达成一致并签订正式的房产买卖合同（详见本案一审卷宗的起诉状、代理词的阐述及上、被诉人之间举示的证据）。