如何认定非法经营罪

一、如何认定非法经营罪

1.非法经营者必然违反有关的工商法规、没有行政违法性就不存在刑事违法性。

在主观上要求行为人必须是出于故意，且以营利为目的，对于因不知其为非法而进行非法经营且不以营利为目的的，不认为构成犯罪，而只能给予行为人以行政处罚。

2.在犯罪情节上要求情节严重的才构成犯罪，而认定情节是否严重，应以非法经营额和所得额为起点，并且要结合行为人是否实施了非法经营行为，是否给国家造成重大损失或者引起其他严重后果，是否经行政处罚后仍不悔改等来判断。

《刑法》第二百二十五条

违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；

情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三)未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；

（四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

二、如何认定非法集资诈骗罪

非法集资罪的构成要素主要包括：

1、犯罪的实施者应是具备法律认定资格的普通公民或是法人机构等各种形式的社会组织；

2、该类犯罪活动在主观意识上往往存在明知故犯等故意推动的状况；

3、其作用的对象是整个国家金融市场的稳定与安全；

4、从客观角度来看，这种犯罪行为通常表现为未经相关部门依照法定程序进行审批而擅自进行的集资活动。

《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一款

以非法占有为目的，使用诈骗方法实施本解释第二条规定所列行为的，应当依照刑法第一百九十二条的规定，以集资诈骗罪定罪处罚。

1.非法经营者必然违反有关的工商法规、没有行政违法性就不存在刑事违法性。

在主观上要求行为人必须是出于故意，且以营利为目的，对于因不知其为非法而进行非法经营且不以营利为目的的，不认为构成犯罪，而只能给予行为人以行政处罚。

2.在犯罪情节上要求情节严重的才构成犯罪，而认定情节是否严重，应以非法经营额和所得额为起点，并且要结合行为人是否实施了非法经营行为，是否给国家造成重大损失或者引起其他严重后果，是否经行政处罚后仍不悔改等来判断。