公司资不抵债法人股东责任

[律师回复] 解答如下, 依据我国公司法的规定，公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的，所以股东是不能将股权质押给公司的。《中华人民共和国公司法》第一百四十二条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本(二)与持有本公司股份的其他公司合并(三)将股份奖励给本公司职工(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销属于第(二)项、第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出所收购的股份应当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

[律师回复] 公司注册资本认缴制下，公司刚成立时，股东尚未实缴出资，公司账户没有可供运营使用的现金，因此日常发生的费用以及支付供应商的货款均是由股东垫付，在公司账面上是公司向股东的借款。股东承诺的出资期限到期，股东能否以其对公司债权冲抵其出资？一、破产程序中，股东债权与未履行的出资不能相互抵销最高人民法院《关于破产债权能否与未到位的注册资金抵销问题的复函》与最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》已明确“破产债权不能与未出足的注册资金相抵销”，实践中也不存在争议。二、除此之外，笔者认为：股东可以其对公司债权抵消其出资（一）司法实践目前，司法实践中对于除上述情形外，股东能否以其对公司债权抵消其出资存在两种不同观点，一种观点认为“债权人股东提出以其享有的债权与未缴纳出资相抵消的诉讼主张，因债权基于合同而产生，与补足出资并非基于同一法律关系，二者不具有关联性，不予抵销”（辽宁省大连市中级人民法院（2014）大民三初字第8号民事判决书，连麦克轻钢彩板工程有限公司与辽宁省大连海洋渔业集团公司追收未缴出资纠纷）；另一种观点认为“瑕疵出资股东对公司享有到期债权的，该股东可以依据《合同法》第99条、第100条之规定以该债权抵销相应的瑕疵出资”（山东省东营市中级人民法院（2011）东民再终字第29号裁定书，刘某某与胜利油田华滨天然气综合利用有限责任公司、胜利油田华滨机电设备制造有限责任公司股东出资纠纷案）。（二）笔者认同第二种观点：股东可以其对公司债权抵消其出资1、《企业破产法》第40条：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销……”，该条首先明确了在破产申请受理前，债权人对债务人所负债务可以抵消，其次该条并未将“债权人因注册资本未到位而对债务人负有的债务”列入三种除外情形内，即法律没有禁止股东以其对公司债权抵消其出资。公司法作为私法，法无禁止即自由。2、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定 》第18条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”结合第 26条“被申请人在应承担责任范围内已承担相应责任的，人民法院不得责令其重复承担责任”；《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第80条“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”结合第82条“被执行人的开办单位已经在注册资金范围内或接受财产的范围内向其他债权人承担了全部责任的，人民法院不得裁定开办单位重复承担责任”。通过最高院上述两规定可以看出，最高院认为：“如果被执行人的开办单位（股东）已经在注册资金的范围内向其他债权人承担了全部责任的，应当视为已经补足出资，人民法院不得要求股东重复承担出资不实的责任”，即最高院对股东以其对公司债权抵消其出资持肯定态度。（三）股东以其公司债权抵消其出资需要具备一定形式要件合同法中抵销分为法定抵销(《合同法》第99条)和约定抵销(《合同法》第100条)。法定抵销是指二人互负到期债务，且该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以自己的债务与对方的债务抵销。约定抵消是当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致的抵销。因股东对公司享有的债权与股东向公司未履行的出资，明显属于标的物种类、品质不相同，故不能使用法定抵消，只能适用约定抵消。而约定抵消的前提为“经双方协议一致”，即股东首先应有将其对公司债权抵消其出资的意思表示，其次，该意思表示还需取得公司或其他股东同意，即一定要有书面抵消出资的文件，一般可包括与公司之间达成的关于抵消出资的协议、备忘录、会议纪要或者是股东决议等。（四）股东以其公司债权抵消其出资的例外——公司债权人已经提起诉讼要求出资不实股东对公司债务承担责任时不能相互抵消首先，公司注册资本经工商行政机关登记，具有公示、对外效力，债权人有理由相信已经登记的股东认缴出资是应该实际缴纳的；其次，股东与公司之间属于公司内部关系，债权人相对于公司和股东来说属于外部关系，内部关系不能对抗外部关系，债权人没有义务，更没有办法审查股东与公司之间的债权是否真实、有效。最后，如果在公司债权人已经提起诉讼要求出资不实股东对公司债务承担责任时允许股东以其债权抵消出资，无疑等于赋予股东债权具有优先于其他债权优先受偿的地位，会损害公司其他债权人的利益。故从保护其他债权人利益出发，一旦公司债权人提起诉讼要求出资不实股东对公司债务承担责任时，出资不实股东便丧失了抵消的权利。三、建议：企业法人进入破产程序或债权人已经提起诉讼要求出资不实股东对公司债务承担责任时，股东债权不能抵消其出资；且在执行阶段，被执行企业出资不实股东主张参与执行分配时，出资不实股东不能与其他债权人进行同等顺位受偿（另文论述），故提醒股东若想避免其债权不能与未出资相互抵消或在执行分配方案中出于不利处境，应密切关注公司财务状况，在公司资产充盈时或资不抵债情形出现之前及时实现自有债权的清偿。关注公众号，查看更多精彩内容

[律师回复] 您好，针对您的问题解答如下, 需要承担退股前的债务。如未在退股前签订退股协议，则将承担债务责任的风险。签订了退股协议，则无需承担债务。 退股协议是退股人请求公司到工商局进行变更登记的书面依据，也是公司进行变更登记的必要文件。退股协议是指在公司存续期间，股东基于特定事由退出公司，不再享有股东权益而同公司签订的协议。没有退股协议书，股东不能退出公司，或者会被视为没有退出公司，退股之后公司发生的新债务，债权人仍会向退股人主张债务;没有退股协议书，股权转让之前所产生的债务，退股人仍将会承担赔偿责任。 如果确认股东退出公司，不再承担退股后公司所产生的债务，保障退股人的权益。也就是说，如果股东将股权转让给他人，退股人不再承担退股前公司所负债务。 法律依据： 《中华人民共和国公司法》第四条 公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。