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总公司如何控制分公司签署合同?
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2024-02-21
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卞晓飞律师
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专家导读
总公司控制分公司签署合同的主要方法是加强审查机制，对于分公司签订合同的相关事项要进行严格的审查，如果分公司需要签订合同的，必须要向总公司报告，并在总公司授权的情况下才可以签订。
一、总公司如何控制分公司签署合同?
总公司应当对分公司提交的相关签订合同的申请进行审查，根据《公司法》第14条第1款规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
这一规定明确了两点，一是分公司可以领取营业执照，进行独立营业，具有独立缔约能力。二是分公司民事责任的归属，即分公司不能独立承担民事责任，其一切行为的后果及责任由隶属公司承担。
二、具体情况
1、有营业执照的分公司
A、合同效力：分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营经格，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。
当然，为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，第三人可以要求加盖公司印章，或在合同未履行前，要求公司进行追认。(有人认为：合同签订后尚未履行的，属于效力待定的合同)。另外，分公司以自己的名义对外签订的保证合同因无效。
B、法律后果：公司法第31条“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”，但在司法实践中，第三人选择由分公司承担或公司承担或分公司与公司共同承担。法理依据：因为分公司(非法人组织)具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，但其财产并不完全独立，其责任能力不完整，故一般由其上级法人承担补充责任。
C、诉讼主体：分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的其他组织，故可以单独作为原告或被告作为诉讼当事人。在司法实践中，为便于执行，第三人可以将公司与分公司列为共同被告。
2、无营业执照的分公司
A、分公司在没有领取营业执照前从事经营活动是违反公司法的规定的(公司法第29条：“设立有限责任公司的同时设立分公司的，应当就所设立分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。有限责任公司成立后设立分公司，应当由公司法定代表人向公司登记机关申请登记，领取营业执照。”因此，分公司没有领取营业执照而从事经营，系非法经营，不具备合法的主体资格，其所签定的合同依据相关法律(《民法通则》第55条的规定：“民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律或者社会公共利益。”)当然是无效的。
B、法律后果：无效合同不具有法律效力，而由此产生的法律后果则应由设立它的公司承担，但是与分公司签定合同的第三人知道或者应当知道这种情况的，公司可以根据该第三人的过错程度减轻或者免除责任。
C、诉讼主体：依据民事诉讼法，不属于其他组织，不能作为诉讼主体。分公司不能作为原告行使民事诉讼权利，须有公司作为原告参与诉讼，行使合同当事人权利。司法实践中，第三人可选择将公司作为被告或分公司及公司作为共同被告(因起诉前并不知道分公司有无营业执照)。
在司法实践中，对于分公司需要与其它公司或者个人签订合同的，必须要向总公司报告，并在总公司授权的情况下才可以处理，如果总公司没有授权或者分公司私自签订了合同，都是属于违反公司法的相关规定的情况，需要追究相关责任。
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(1)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东行使的表决权
(2)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权达到或者超过百分之三十
(3)通过单独或者联合控制的表决权能够决定一个公司董事会半数以上成员当选的
(4)能够决定一个公司的财务和经营政策、并能据以从该公司的经营活动中获取利益的
(5)有关部门根据实质重于形式原则判断某一主体事实上能对公司的行为实施控制的其他情形。
《中华人民共和国公司法》第三十七条
股东会行使下列职权：
(一)决定公司的经营方针和投资计划
(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项
(三)审议批准董事会的报告
(四)审议批准监事会或者监事的报告
(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案
(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案
(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议
(八)对发行公司债券作出决议
(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议
(十)修改公司章程
(十
一)公司章程规定的其他职权。
对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
实际控制人的规定散见于《上市公司收购管理办法》、两个交易所的《股票上市规则》、《中小企业板上市公司控股股东、实际控制人行为指引》等文件。归结而言，有下列情形之一的，将被认定为“能够实际支配公司行为”，并被认定为实际控制人：
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（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬
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⑤总承包方应统计分包方的伤亡事故，认真履行分包合同规定的安全生产责任，分包方服从总承包方的管理：
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2）分包方安全生产责任应包括、社会效益、经济建设和社会发展必须兼顾环境保护，不应将工程分包给不具备安全生产条件的分包方；
④对违反安全规定冒险蛮干的分包方；
②在分包合同中应明确分包方安全生产责任和义务；
②遵守总承包方的有关安全生产制度；
③对分包方提出安全要求：
①分包方对本施工现场的安全工作负责，服从总承包方的安全生产管理，及时向总承包方报告伤亡事故并参与调查，并认真监督，处理善后事宜、检查、环境效益的和谐统一
1）总承包方对分包方的安全生产责任包括。4，按规定上报，应令其停工整改；
⑤总承包方应统计分包方的伤亡事故，认真履行分包合同规定的安全生产责任，分包方服从总承包方的管理：
①审查分包方的安全施工资格和安全生产保证体系。
2）分包方安全生产责任应包括、社会效益、经济建设和社会发展必须兼顾环境保护，不应将工程分包给不具备安全生产条件的分包方；
④对违反安全规定冒险蛮干的分包方；
②在分包合同中应明确分包方安全生产责任和义务；
②遵守总承包方的有关安全生产制度；
③对分包方提出安全要求：
①分包方对本施工现场的安全工作负责，服从总承包方的安全生产管理，及时向总承包方报告伤亡事故并参与调查，并认真监督，处理善后事宜、检查、环境效益的和谐统一
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其次是财务部门电算化岗位内部的职责分离。通过进行内部职责分工，以补救不相容职能集中化的不足。 例如在手工会计信息系统中其岗位设置一般为会计主管、出纳、稽核、会计核算各岗等基本会计工作岗位。
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实际控制人的规定散见于《上市公司收购管理办法》、两个交易所的《股票上市规则》、《中小企业板上市公司控股股东、实际控制人行为指引》等文件。归结而言，有下列情形之一的，将被认定为“能够实际支配公司行为”，并被认定为实际控制人：
(1)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东行使的表决权;
(2)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权达到或者超过百分之三十;
(3)通过单独或者联合控制的表决权能够决定一个公司董事会半数以上成员当选的;
(4)能够决定一个公司的财务和经营政策、并能据以从该公司的经营活动中获取利益的;
(5)有关部门根据实质重于形式原则判断某一主体事实上能对公司的行为实施控制的其他情形
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