受贿罪如何在认定案发前退还

您好，对于您提出的问题，我的解答是, 《关于办理刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条第一款:“国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，不是”。是否，应看行为人主观上有无占有赃物的故意。司法实践中，对被动的情形，特别是事先没有约定的人，主观上一开始是没有非法占有赃款故意的，收受他人财物后，经过一番思想，迅速把财物退还行贿人。在案发前，司法机关未传讯时退回财物的，推定其主观上没有产生占有的故意，罪论处。如果已经案发，嫌疑人被传讯后退赃，则是一种为了逃避法律责任，以图掩盖事实的行为，应推定其主观上已具备了非法占有赃物的故意，以罪定罪处罚为宜。离(退)休国家工作人员案件的认定本法第388条规定:国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以论处。因此，这一规定包含了离(退)休国家工作人员可以成为罪主体的内容。理由是:一是地位的形成，通常是职权孕育的结果，两者互相依存;二是地位形成，往往与行为人拥有职权时间的长短、高低成正比;三是在一般情况下，职位的丧失并不直接影响行为人地位便利条件的消失。所以说，当国家工作人员离(退)休后，虽职权丧失了，但因原有职权而形成的地位便利条件，不会即刻消失。这就为该类人员变成罪主体提供了可能的条件。司法实践中处理此类案件时，要严格把握、注意以下问题:
1、已离、退休的国家工作人员，只有利用本人原有职权或地位形成的便利，通过在职的国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益，而本人从中向请托人索取或非法向请托人索取或非法收受财物的行为，才能以罪论处。因此，已离(退)休国家工作人员构成罪的行为，必须符合下列条件:
(1)利用了本人原有职权或地位形成的便利条件。
(2)这种便利条件，必须是通过在职的国家工作人员具体完成的。这种便利条件与在职的国家工作人员的便利条件，是相互包容的、依存的。
(3)为请托人谋取利益。至于该利益是正当的，还是不正当的，以及是否真正谋取到了利益，均不影响行为的成立。
(4)本人从中向请托人索取或非法收受财物。其中，所索取或非法收受财物的价值或使用价值，必须达到5千元起点。至于本人从中索取或非法收受到的财物，是否真正归本人所有了，并不影响行为的成立。