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债权人保与物保并存时债权的实现顺序

帮助5人 3.5w浏览 匿名 2020-12-11 广东汕头
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       《物权法》第一百七十六条规定:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权。”这是尊重当事人事前的意思自治。如果担保合同中已经约定担保人承担责任的顺序,那么债权人应当受到该约定的顺序的约束。  “没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权。”这限制了债权人的选择权,债权人只能先行使担保物权以维护自己的债权利益,而后在不能完全受偿的余额范围内,才可以向保证人主张保证利益。因为,如果债权人先行使人的担保,保证人在履行保证责任后,还需要向最终的还债义务人进行追索。如果担保物权人先行使物的担保,就可以避免保证人日后再向债务人行使追索权的烦琐,减少实现的成本和费用。而且,在债务人自己提供物的担保的情况下,要求保证人先承担保证责任,对保证人也是不公平的。  “第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。”即同一债权既有第三人物的担保又有其他第三人的人保时,债权人享有选择权。第三人物保人与保证人都处于担保人的平等地位,都不是还债的最终义务人,债务人才是最终义务人。因此,债权人无论是先实现物的担保还是先实现人的担保,物的担保人或者保证人都存在向债务人追索的问题。为保障债权人的债权得以充分实现,法律应当尊重债权人的意愿,允许担保权人在这种情况下享有选择权。在这个意义上,这个规定也和《担保法解释》第三十八条第一款的精神完全一致。  《担保法》第十八条的规定:“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第十九条规定:“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。”  相对于《担保法》第十八条,《物权法》第一百七十六条为其特殊规定,且《物权法》第一百七十八条规定担保法与本法的规定不一致的,适用本法。所以本案例应适用《物权法》之规定,五莲县某银行应先实现五莲县某机械公司的房产的抵押权,后实现某冷藏厂的现有的及将有的生产设备等动产的抵押权。
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    7 2020-12-11
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动产上担保物权并存之效力顺序是怎样的?
动产上担保物权并存的效力顺序:留置权质权抵押权。《中华人民共和国物权法》第二百三十九条,同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。进行抵押贷款的时候,一般是会涉及到担保物的问题。
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债权债务
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并存债务承担与保证
1、并存债务承担中,承担人承担的债务与债务人和债权人的债务具有同一性,一旦承担协议有效成立,承担人据此承担的债务与原债务人对债权人的债务没有主从之分。2、在并存债务承担中,原债务人债务之变动对承担人的债务原则上并无影响。而在保证中,对于未经保证人同意的主债务变更,对保证人的责任承担产生重大影响。
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债权债务
律师会见委托人程序流程是什么
[律师回复] 解析:
在首次与涉案人员见面时,我们需要把握以下三个关键要点:
首先要向承办案件的当事人传达有力的精神激励和深远的安慰,告知他们关于诉讼程序中的各项法定权利以及提供细致入微的法律咨询服务,以便充分理解案件背景及情况。
其次,我们需要进行自我介绍来建立相互了解的基础。接着,通过对当事人身体状况以及狱中所遭受的生活条件的关心询问,让他们知道家人及外面社会的最新动态,以此来安抚当事人的情绪波动。
然后,当事人将详细阐述案件的实际发生过程。接下来,我们可以根据当事人的陈述,有针对性地深入询问相关细节;
同时,也需要询问当事人被侦查机关讯问的具体次数、时间以及主要内容。
最后,我们需要向当事人解释侦查机关所指控的罪名,并告知他们作为犯罪嫌疑人所享有的法律权益(包括刑事诉讼法中规定的各项权利以及笔录确认问题等)。
此外,我们还需询问当事人是否有任何需要向家人或朋友交代的事项。
法律依据:
《刑事诉讼法》第三十七条
辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。
其他辩护人经人民法院、人民检察院许可,也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。
辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应当及时安排会见,至迟不得超过四十八小时。
危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件,在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人,应当经侦查机关许可。
打架刑事拘留程序规定多少天
[律师回复] 解析:
一般情况下,拘留的期限为14天;而在极为特殊的情形之下,最长可达37天。
二、若公安机关倾向于对已被拘留之人进行逮捕,则应在其拘留期限满三日后的三日内,向人民检察院提出审查批准备案的申请。
然而,在某些特定的条件下,如果经过县级以上公安局局长的特别批准,提请审查批准备案的时间可以适当延长,最多可延长至四日。对于那些流窜作案、多次作案以及结伙作案的重大嫌疑人而言,同样需经过县级以上公安局局长的特别批准,方可将提请审查批准备案的时间延长至30日。
法律依据:
《刑事诉讼法》第九十一条
公安机关对被拘留的人,认为需要逮捕的,应当在拘留后的三日以内,提请人民检察院审查批准。在特殊情况下,提请审查批准的时间可以延长一日至四日。
对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子,提请审查批准的时间可以延长至三十日。
人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内,作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的,公安机关应当在接到通知后立即释放,并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查,并且符合取保候审、监视居住条件的,依法取保候审或者监视居住。
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抵押权与质权并存清偿顺序怎么确定
抵押权和债权并存的情况下应该按照财产登记、交付的时间先后顺序确定债务清偿顺序,按照《中华人民共和国民法典》(2021年1月1日生效)的规定,如果是用不动产抵押的话,不动产抵押是必须要进行登记的,假如先办理了抵押权后办理质权,但抵押权没有登记的,质权优先。
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债权债务
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并存债务承担是否需要债权人同意?
并存债务承担不需要债权人同意,这种有第三人加入债务关系的情形,并不会损害债权人的同意,故此对于债务人来说,只需要在第三人加入前后,将第三人与自己一起承担债务的消息,告知债权人即可。
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受贿罪与徇私枉法罪并罚吗
[律师回复] 解析:
关于对贪污受贿罪行的惩治,相关法律法规作出了明确的规定。首要原则在于,对于受贿金额达到特定数量级别的罪犯,或者其行为造成的后果较为严重的,将面临三年以下有期徒刑或者拘役和相应的罚款处罚。
其次,如果受贿金额庞大得令人难以置信,或者其行为所引发的社会危害极为恶劣,那么这类被告将会被量刑为三年以上十年以下有期徒刑,此外还需要额外负担罚金或者没收财产等经济方面的惩罚。
最后,如若受贿金额庞大到令人震惊的地步或是其行为带来的社会危害极具严重性,那么这些被告将不得不接受十年以上有期徒刑乃至无期徒刑的严厉判决,同时也需承担罚金或者没收财产等经济方面的严酷制裁。
至于徇私枉法罪的惩治措施,通常情况下,罪犯将面临五年以下有期徒刑或者拘役的处罚;若情节严重者,则可能被判处在五年以上十年以下有期徒刑;而情节特别严重者,则可能被判处十年以上有期徒刑。所谓徇私枉法罪,是指司法工作人员在执行职务过程中,为了个人利益而枉顾法律,对明知无罪之人进行追诉,或者对明知有罪之人故意包庇使其逃避法律责任的行为。
法律依据:
《刑法》第三百八十五条
【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。
欠债会被取保候审吗
[律师回复] 解析:
在司法程序中,当事人可以依法申请获得取保候审。
然而,关于申请能否得到批准,这完全取决于负责办理该案的有关机构的决策权。当实施取保候审时,相关当局有权要求犯罪嫌疑人或被告提供保证人,或者缴纳相应数额的保证金作为担保。我国宪法规定,对于那些有如下情况的违法人员,可以依法决定实施取保候审:
(1)可能被判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(2)可能被判处有期徒刑以上刑罚,但通过实施取保候审不会导致社会危害性增加的;
(3)患有严重疾病、生活无法自理,或者是孕妇或者正在哺乳期的母亲,通过实施取保候审也不会导致社会危害性增加的;
(4)如果羁押期限已经届满,而案件仍未审理完毕,那么就需要采取取保候审措施。取保候审的具体执行工作将由公安机关来承担。
法律依据:
《刑事诉讼法》第六十五条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
1、可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
2、可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
3、依法应当逮捕,但因患有严重疾病,或是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女,不宜逮捕的;
4、对已被依法拘留的犯罪嫌疑人,经过讯问、审查,认为需要逮捕但证据不足的;
5、已被逮捕羁押的犯罪嫌疑人、被告人,在法定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内不能结案,采取取保候审方法没有社会危害性的;
6、对持有有效护照或者其它有效出境证件,可能出境逃避侦查,但不需要逮捕的犯罪嫌疑人;
7、提请批准逮捕后,检察机关不批准逮捕,需要复议、复核的;
8、移送起诉后,检察机关决定不起诉,需要复议、复核的;
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什么是并存债务承担
并存债务承担是指债务人并不脱离合同关系,而由第三人加入到合同关系当中,与债务人共同承担合同义务的债务承担方式。
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债权债务
利用第三人实施盗窃罪量刑标准如何确定
[律师回复] 解析:
对于涉及多名罪犯实施的盗窃行为应如何予以定罪量刑,需根据具体案件情况进行分析和评估。在共同犯罪中,若构成了盗窃罪,则应按照各自所犯罪行来分别给予相应的刑事惩罚。
其中,在盗窃犯罪活动中发挥主导作用者,即为主犯,应对其适用较重的刑罚标准。
依据相关法律规定,对于主犯,如果涉案金额达到较大程度,将被判处三年以下有期徒刑、拘役或管制,同时还可能面临罚金的处罚;若涉案金额巨大或存在其他严重情节,则将被判处三年以上十年以下有期徒刑,同样也会面临罚金的处罚;而对于涉案金额特别巨大或存在其他特别严重情节的主犯,将被判处十年以上有期徒刑甚至无期徒刑,并且还可能被课以罚金或没收财产。反之,在共同犯罪中仅起到次要或辅助作用的罪犯,即为从犯。对于从犯,在上述基础之上,应当依法从轻、减轻或免除处罚。
法律依据:
《刑法》第二十七条
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。
对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
快速解决“刑事辩护”问题
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合理讨债非法拘禁罪立案标准是怎样的
[律师回复] 解析:
关于非法拘禁罪的立案标准:
首先,行为人实施的非法拘禁行为务必达到持续时间超过24小时的严重程度方可进行刑事追诉;
其次,多次实施非法拘禁行动或在某次拘禁行动中有至少三名被害人遭受拘禁也可成为判定非法拘禁罪的依据;
再次,如果在拘禁过程中还涉及到捆绑、殴打、侮辱等恶劣行径,无疑将加重其犯罪性质;
最后,若非法拘禁行为导致被害人受伤残疾、死亡或精神失常,则更应受到法律的严惩。
此外,为了追讨债务而非法扣押、拘禁他人,只要符合上述任何一种情况,都应当依法追究其刑事责任。同样地,司法工作人员如明知某人是无辜的却仍然实施非法拘禁,也应视为非法拘禁罪的一种表现形式。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第二百三十八条
【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的,从重处罚。
犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的,依照前两款的规定处罚。
国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的,依照前三款的规定从重处罚。
法院判决实刑取保候审流程是怎样的
[律师回复] 解析:
取保候审的具体流程包括以下几个环节:
首先,提出取保候审的申请。该项申请可由犯罪嫌疑人、被告人以及他们的法定代理人、近亲属等相关人员提出。
其次,收到申请的相关机构会对申请进行严格的审查并最终做出决定。公安机关、人民检察院和人民法院在接收到取保候审的申请书之后,应在七个工作日内给出明确的答复,即是否同意取保候审;若同意取保候审,则需上报至县级以上公安机关负责人、检察院检察长或者人民法院院长批准,同时,嫌疑人还需缴纳保证金或者提供保证人作为担保;如不同意取保候审,也应及时告知申请人原因。
最后,执行取保候审。在执行过程中,应向犯罪嫌疑人、被告人宣读《取保候审决定书》,并要求其签字或盖章,同时告知他们在取保候审期间所必须遵守的各项规定。
法律依据:
《刑事诉讼法》第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
取保候审由公安机关执行。
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