律图审稿专业委员会3轮严审

由于工作关系,我有时需要签合同,想了解一些这方面的问题,请问合同签订技巧与合同风险防范方法是怎样的?

帮助5人 1.9k浏览 匿名 2018-04-24 甘肃武威
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律师解答 共1条
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    签订了一份内容齐备、详尽完善的合同并不代表没有任何风险,在合同的实际履行中有可能出现不履行合同、不完全履行合同等情况。如果疏于合同履行过程中的管理,再好的合同也如同废纸。因此,合同履行环节,必须要有专人跟进,保证己方依约履行,督促对方履行义务,及时发现对方的违约行为,采取有效措施,避免对方违约后果的扩大,减少自身损失。
      合同的履行过程是一个动态的过程,会有许多不确定的因素,双方可能会对合同进行变更;一方可能会违约;可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。实践中,履行过程中的风险更多的是来自于对方的履约情况和在履行过程中相关证据的缺失。
      下面,以买卖合同的履行为例,简要介绍合同履行过程中的一些风险防范方法。
      
    (一)供方应注意的问题
      
    1、要加强货物的签收管理
      有效的货物签收单可以表明供方是否履行了买卖合同的主要义务——交付货物,它是发生纠纷时主张债权的重要凭据。有效的签收单上应注明货物的规格、型号、品名、单价、数量、金额、送货日期、送货人、收货单位,最重要的是要有收货人的签名及收货单位的盖章。该收货人应当是合同上约定的或者是能提供授权委托书的收货人,否则一些人员变动频繁的企业会辩称签收单上的人不是其职员而不承认收到货。如果送货时合同上约定的收货人不在,应先电话联系收货人确定临时收货人,由其签收后,事后应及时让合同约定的收货人再补签收货单。
      
    2、要及时对帐,要求欠款方出具欠款确认书或还款计划书
      对于交易频繁的长期客户,或供货期较长的交易,供方应定期或及时与对方对帐,以免整个交易结束或合作结束后再来对帐,一是较为复杂,二是可能因人员的变动而无法对清。如果买方表示因资金困难而无法按约支付货款的,供方可与其签订还款协议。签订还款协议时应注意:
      
    (1)在协议中应当写明对方承认的欠款数额、还款的具体时间;
      
    (2)要尽量回避双方还有争议的其他事项;
      
    (3)要约定如果首次还款期满仍不依约还款,则视为全部货款到期;
      
    (4)最好约定如果对方不依约付款,则由我方所在地法院管辖;
      
    (5)如果能找到信誉较好的第三方企业为买方担保,则可提高该货款回收的可能性;
      
    (6)协议应加盖欠款单位的公章。
      
    3、接收支票时应注意的事项
      一定要对支票进行审查。支票付款的情况下,有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。实践中,只要支票是真实有效的,一般都可以接受。接收支票时应重点审查以下内容,避免银行退票带来的麻烦和损失:
      
    (1)收款人的名称是否正确;
      
    (2)书写是否清楚,字迹是否潦草;
      
    (3)大小写的金额是否一致;
      
    (4)大写数字是否正确。(请问:“参”和“叁”,哪一个是数字“3”的正确的汉字大写?一般的银行对于这两个字不会特别注意,但是实践中有过因该字书写错误而遭退票的案例,应尽量避免这种错误);
      
    (5)印鉴(包括公章和法定代表人的印章)是否清晰;
      
    (6)如果是经过背书的支票,应审查背书是否连续;
      
    (7)支票有无伪造变造的痕迹。
      
    4、出具收据时的注意事项
      经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐,应当让对方出具收条,并且一定要在收条中注明“以上款项未付”,或者在发票背后加注一行说明:“请付款方在收到本发票××日内将本发票记载金额之款项划至××账号。”这样做,一方面可以打消付款方利用发票做文章的可能性,另一方面也使该张收条同时具有了欠款确认书的作用。对于其他的收据也应尽量把有利的相关信息都包含进去。
      
    5、收款时应保证收货人与付款人一致,以免因不当得利被要求返还
      接收支票时应审查支票上的付款人与合同上约定的需方的名称是否一致(除非合同中约定的收货人与付款人不同),如果不一致,则应要求付款方出具书面说明表示该款项是代需方支付的款项,这样才能保证交易过程的对应和联系,才能表明收款方有合法的权利收取该款项,否则可能引发纠纷,被付款人以“不当得利”为由索回,而届时再向收货人索取货款时,很有可能收货人已不知所踪。
      
    (二)需方应注意的问题
      
    1、验收货物时应注意的问题
      通常,验收是接收标的物一方的权利也是其义务。接收人对接收的标的物如果没有及时进行验收,没有履行应尽的合同义务,需对产生的法律后果承担责任。验收时,如不能及时检验的,在签收单上切不可注明“合格”或“未检验”的字样,但可以注明“待检验”的字样。
      
    2、对于质量问题应及时提出书面异议
      当需方发现标的物存在质量问题时,应在合同约定的质量异议期内及时向供方书面提出异议;如果合同没有约定质量异议期,需方应在合理期限内及时提出,以维护自己的权益。同时,在质量异议通知中应当详细具体地说明货物存在的质量问题所在,有数个质量问题时,应一一列明,否则需方就未通知的部分瑕疵很可能丧失请求权。切勿只提出口头异议,并以此为由拒付货款。
      
    3、付款时应注意的问题
      付款如果是现金,实际收款人必须是合同中指定的收款人,或者是持供方授权委托书的人。付款后应让收款人出具现金收据,列明付款金额、付款事由等。付款如果是通过银行直接划帐,应保存相关银行的交易记录。在货款支付问题上,必须严格按照合同的约定向签约对方单位以约定的付款方式付款。如果对方提出变更收款单位,必须由双方协商一致并签订补充条款作为原合同的附件,由双方盖章确认后方可变更。一定要杜绝仅凭单方变更通知即改变付款对象的情况。
      
    (三)其他应注意的问题
      
    1、合同履行中如果出现纠纷,应本着友好协商的态度来处理问题,这样有利于我方收集到有利的证据。一旦双方起了冲突和争执,对方往往采取不合作的态度,从而使事情陷入僵局。
      
    2、遇到法定条件或者合作方违约可能损害我方利益的情况时,可以采取中止履行和解除合同的方法来保护我方的权益。
      
    (1)中止履行的条件:《合同法》第68条规定:“有确切证据证明对方有下列情况之一的,可以中止履行:
    一、经营状况严重恶化;
    二、转移财产、抽逃资金,以逃避债务;
    三、丧失商业信誉;
    四、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”对于分批送货、分批付款方式,如果对方某批货款没有如期支付时应予以充分重视,如果继续送货,可能会受到更大的损失。当然,是否中止履行合同应视具体情况而定,不能一概而论。同时,中止履行合同还必须有确切的证据证明对方有上述情形之一,否则不能轻举妄动。
      
    (2)解除合同的条件:《合同法》第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:
    一、因不可抗力致使不能实现合同目的;
    二、在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;
    三、当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;
    四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”以上是合同的法定解除权。要注意该权利的行使也要遵循《合同法》的规定,否则不发生解除合同的效力。比如要向对方发出解除合同的通知、要在合同约定的解除合同期间或者合理的时间内发出通知等等。
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    9 2018-04-24
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盗窃罪能否正当防卫
[律师回复] 解析:
1.若遇窃贼正在行窃之际,为防止其进一步侵犯,可对其采取合理的防护措施。
2.然而,正当防卫亦有其度。由于盗窃并非对人身安全形成严重威胁的暴力犯罪,故不宜施行特别正当防卫,仅可在足以阻却窃贼行窃行为的范畴内采用武力。
同时需确保此行为在窃贼盗窃行为完成前开展。倘若窃贼已成功将物品窃取走,并逃离现场,即便其后再度遭遇该窃贼,亦不得随意殴打对方。此举因盗窃行为已然实施完毕,再次施暴便属防卫不适时,不再符合正当防卫之定义,甚至可能触犯法律。
3.正当防卫,乃为保护国家、社会公共利益、个人或他人的人身、财产及其他权益免遭正在发生的违法侵害,而采取的制止违法侵害的行为。对于违法侵害者所造成的损害,属于正当防卫,无需承担刑事责任。但若对违法侵害者造成重大损害,此处所谓“重大损害”系指防卫人因明显超出必要限度的防卫行为导致违法侵害者人身伤亡等严重后果。
4.总而言之,在面对非法侵害之时,如能用较为温和的方式制止侵害,则不应采取过于激烈的防卫手段;当侵害行为已得到有效制止后,便不应再对侵害者进行进一步的伤害。否则,便有可能超越正当防卫的界限,演变成防卫过当。
法律依据:
《刑法》第二百六十四条
【盗窃罪】盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;
数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
质押融资业务的风险有哪些
[律师回复] 解析:
依照相关法规所规范的,股权质押融资活动面临以下主要风险:
第一,由于股权价值可能发生波动,从而导致市场风险的产生。相较于股权转让行为,股权设质无疑等同于将股权市场的风险直接转移给了质权人。具体而言,由于股权的价格波动极为频繁且幅度巨大,远超过常规的实物类担保资产所能承受的范围。无论股权质押企业本身的经营状况如何,抑或是受到其他外部因素的影响,这些因素最终都会反映在股权的价格变动之上。
第二,在出质人信用缺失的情况下,可能引发道德风险。所谓的股权质押道德风险,是指股权质押有可能导致公司股东进行“二次套现”,甚至出现侵吞公司财产的恶劣行径。
第三,由于法律制度尚待完善,因此也会带来相应的法律风险。当前的股权质押制度中存在诸多不足之处,这为质权人带来了如下风险:
首先,优先受偿权的特殊性质暗藏着潜在的风险;
其次,涉及到境外股权的瑕疵设质问题亦不容忽视。
法律依据:
《中华人民共和国民法典》第四百二十五条
为担保债务的履行,债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人,交付的动产为质押财产。
室内被楼上漏水维修规范是什么
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若您居住的楼层发生漏水问题,楼下住户有权采取以下几种有效措施维护自身权益:
(1)协商和解。协商处理方法意味着争议双方在自主和平等原则的基础上,通过合法的谈判和磋商,最终达成共识并签订和解协议以解决纠纷。对于楼上漏水的情况,楼下住户可首先尝试与相关方进行友好协商,共同寻求妥善的维修方案。
(2)请求调解。若双方无法自行协商解决,楼下住户可考虑寻求第三方机构如物业服务公司的协助进行调解;若所在小区未聘用物业服务公司,则可申请社区居委会的调解人员介入调解。在此过程中,楼上业主亦应积极配合,共同协商修复事宜。
(3)向人民法院提起诉讼。当争议双方无法就和解方案达成一致,且不愿意或不能够通过其他途径解决问题时,楼下住户有权向当地人民法院提起民事诉讼。
然而需要注意的是,请求法院保护民事权利的诉讼时效为三年。
法律依据:
《民法典》第一百八十八条
向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。
诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是,自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护,有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。
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