律图审稿专业委员会3轮严审

我的好朋友的表弟因为急需用钱给他的妻子治病,于是他就参与了一起非法的采矿案件,现已被警方逮捕,我想帮忙问非法采矿罪辩护意见是啥,涉嫌非法采矿罪辩护词怎么写

帮助5人 10w+浏览 匿名 2019-03-18 山西太原
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律师解答 共1条
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    律师事务所接受本案被告人梁某及其妻子邝某玲的委托,依法指派我们担任被告人梁某涉嫌非法采矿罪一案的一审辩护人,出席 法庭为被告人梁某(以下简称被告人)提供辩护。现根据事实和法律, 发表如下辩护意见,供合议庭参考。
    一、被告人的行为构成非法采矿罪,对此辩护人没有异议。
    二、被告人在本案中是从犯,恳请人民法院依法予以认定。
    《刑法》第二十七条规定:“在共同犯罪中起次要作用或辅助作用 的,是从犯。”根据本案事实可知,被告人在本案中是从犯(辅助犯), 恳请人民法院依法予以认定并对其从宽处罚。
    1、本案是其他人提议并决定在车头坡抽砂的,并不是被告人。
    2011 年中秋节左右,陈某找到水正村村长方顺,要求以 7 万元价格 承包车头坡的河砂,方顺组织全村村民代表开会讨论,同意与陈某签订 承包合同并于 2011 年 10 月份在方顺家中签订了承包合同。陈旭明知道 水正村村民将车头坡的河砂承包给被告人、陈某之后便擅自开抽砂船来 到车头坡抽砂,并且连续抽了两个多月,方顺见此情况,担心陈旭明会 把车头坡的砂抽光,没有砂卖给被告人、陈某,导致水正村村民与被告 人、陈某的承包合同无法履行,便打电话给陈旭明,要求其停止抽砂,留点砂给被告人、陈某,得到陈旭明同意后,便打电话告诉陈某。陈某 知道陈旭明停止抽砂后,便擅自指使工人开船到车头坡处抽砂,并且是 抽砂之后才告诉被告人其已开始抽砂,被告人从那时才知道陈某开始了 抽砂行为。
    2、被告人没有组织、领导过抽砂行为。
    (1)被告人与陈某约定,被告人作为其中一名股东,只是负责到 电白县水务局办理采砂许可证,其他包括采砂、雇请工人等在内的砂场 具体经营管理事宜均由陈某全力负责,被告人平时很少到砂场察看,因 此被告人事先并不知道陈某在车头坡抽砂,也正因为事先不知情,其不 可能在抽砂之前与陈某密谋具体如何实施抽砂。
    (2)案中没有人看到被告人在抽砂期间出现在现场,被告人也从来没有作过在抽砂现场的供述。既然被告人没有去过采砂现场,采砂时也没有通过电话与陈某及抽砂工人联系,其不可能实时实地组织、领导他们抽砂。
    (3)2012 年 3 月 18 日,被告人接到电白县水务局责令停止抽砂的 通知后,便强烈要求陈某停止一切抽砂行为,却被陈某讽刺为胆小鬼,两人在是否停止抽砂这件事情上无法协商一致,被告人因此要求终止与 陈某合作并且得到了陈某的同意,双方约定从此之后,砂场的事情与被 告人再没关系,待陈某找到新的合伙人之后,便将被告人投入的资本归 还给被告人。从以上事实可知,从被告人要求陈某停止抽砂那一刻起, 陈某的抽砂行为是违背被告人意志的;从被告人与陈某就终止合作关系达成一致意见那一刻起,陈某的抽砂行为与被告人再无任何关系。
    3、被告人没有从抽砂行为中分配到任何利益。 那些抽到的河砂,一部分被用于铺路,一部分销售给当地村民。由于销售所得一直不是被告人保管,也没有人分配过销售款给被告人,到 目前为止,被告人没有从中得到任何好处。陈某在证据卷二第 129 页供述:“这些钱都在梁某处。”这份供述属于孤证,并且与被告人供述的相 矛盾,依法不能采信。
    4、陈某在证据卷二第 140 页所作的关于“被告人与吴前快占 90% 股份”的供述依法不能采信。
    (1)本案关于出资情况的证据只有被告人及陈某的供述。被告人 在证据卷二第 103 页供述:“我与吴前快各出资十来万元,陈某说他也投 入了十万元左右,但具体数目我们还没有清点,股份分成也还没有商定。” 根据被告人供述,其所占股分约为 30%,其与吴前快共占砂场股分的 60%,并不是陈某所说的 90%。
    (2)由于本案没有其他证据对陈某的供述进行印证,陈某的供述属于孤证,依法不能采信。就算陈某的供述为实,是被告人与吴前快共 同享有砂场90%的股份,而不是被告人自己独占 90%的股分,那么被告人实际股分是多少是一个无法确定的事实。
    根据以上事实可知,被告人在本案中是从犯,恳请人民法院依法予 以认定并对被告人从宽处罚。
    三、恳请人民法院依法对被告人宣告缓刑。
    《刑法》第七十二条规定:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑 的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周 岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:(1)犯罪情 节较轻;(2)有悔罪表现;(3)没有再犯罪的危险;
    (4)宣告缓刑对所居住社 区没有重大不良影响。”根据事实可知,被告人在本案中的行为符合缓刑 的条件。理由如下:
    1、被告人犯罪情节较轻,应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制 的量刑幅度内对被告人进行量刑。
    (1)根据事实可知,非法采矿罪的涉案数额通常极大,动辄数额几千万以上,本案涉案金额仅为 20 万余元,跟一般的非法采矿罪相比,数额殊小。
    (2)被告人在本案中仅起到辅助作用,是从犯,犯罪情节较轻。
    (3)被告人等人是在与水正村村民签订的承包合同,足额支付了 对价,得到了村民的同意的情况下去抽砂的,被告人主观上没有非法占 有集体财产的目的,主观恶性与一般非法采矿罪相比较小。
    (4)人民法院依法对被告人适用简易程序进行审理,这也能说明 被告人在本案中犯罪情节较轻。
    2、被告人有悔罪表现,没有再犯罪的危险。
    (1)被告人对自己的犯罪行为一直都是供认不讳,在今天的庭审 中也是自愿认罪,认罪态度良好。
    (2)被告人没有因本案得到过任何利益,而且在经济极其困难的情况下,还四处借债退赃,现又愿意缴纳罚金,这说明其对人民法院的 判决没有抵触心理,并且能够积极采取措施消除自己行为所造成的影响, 悔罪表现深刻。
    (3)被告人向来都是遵法守纪,在本案中是属于初犯、偶犯,在取保候审期间积极配合司法机关的刑事诉讼活动,这可以说明其没有再 犯罪的危险。
    3、对被告人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被告人并没有涉及暴力犯罪或故意从事严重危害公共安全的犯罪,
    再加上诉人平时邻里关系良好,因此对其宣告缓刑对居住社区没有 重大不良影响。
    另必须指出的是被告人经指定的医院检验,其患有严重疾病(血 压高时达到 224mmHg,也正因为此,公安机关在侦查阶段依法对被告 人取保候审),随时有生命危险,对其宣告缓刑,让其在家中休养,可以取得与监禁同样的社会效果。
    由此可见,被告人符合宣告缓刑的条件,恳请人民法院依法对 其宣告缓刑。
    综上所述,被告人的行为构成非法采矿罪,辩护人没有异议;但被告人在本案中是从犯,并且符合对其宣告缓刑的条件,恳请人 民法院依法对其宣告缓刑。以上辩护意见,恳请人民法院充分考虑 并予以采纳。
    全文
    6 2019-03-18
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非法侵入他人住宅怎么认定
[律师回复] 解析:
1.客体要件层面,部分国家的刑事司法体系将涉及到入侵住宅行为的刑法定性为公序良俗领域的犯罪行为,例如德国刑法以及当前日本的刑法制度便对此有所规定;
然而,全球范围内更多的国家和地区将此类犯罪归类于针对个体的犯罪范畴。
然而,不论在国内还是国际的刑法学说上,普遍共识是这种行为本质上是一种侵害个体权益的行为。
值得注意的是,中国的《中华人民共和国刑法》在其第四章节“侵犯公民人身权利、民主权利”篇章里详细阐述了非法入侵住宅犯罪的相关内容,这意味着,此项罪行所直接侵犯的同类客体乃是国家为保障公民人身权利所采取的一系列措施。
2.客观要件方面,本罪的具体表现形式为实施了非法侵入他人住宅的行为。
3.主体要件方面,本罪的主体是一般的自然人,只要具备刑事责任能力的人都可能成为本罪的犯罪嫌疑人。
4.主观要件方面,本罪的主观心态主要表现为故意。
即行为人明知自己的侵入或不退出行为,已经违背了权利人的意愿,或者破坏了他人住宅的宁静,却仍然积极地进行侵入或消极地不退出,那么这样的行为就构成了非法侵入住宅罪。
如果行为人误入他人住宅,一旦发现后立刻退出,或者因为正当理由需要紧急进入他人住宅,那么这样的情况并不构成本罪。
例如,当发生火灾时,由于家中无人,无法获得许可,此时消防队员为了救火而破门而入,这就是法律上的紧急避险行为。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》
第三条法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。
第五条刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
第二百四十五条非法搜查他人身体、住宅,或者非法侵入他人住宅的,处三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人员滥用职权,犯前款罪的,从重处罚。
机动车和非机动车事故同等责任赔偿如何
[律师回复] 解析:
在交通事故处理中,针对不同情况将具体责任进行划分:
若一方为机动车,另一方则可能是非机动车或者行人,在此种情形下,机动车损失的50%应由对方负责赔偿,另外的50%则需自行负担;
但若其拥有相应的保险,则可由保险公司进行理赔。
同时,机动车一方应优先使用交强险来对对方进行赔偿,对于超过此限额的部分,则应由双方各自分担50%。
然而值得注意的是,并非所有的交通事故责任均只落在单一方面。
若该起事故是由双方都存在违规行为所引发,那么便需要双方共同承担赔偿责任。
在这种情况下,首先应由保险公司承担经济赔偿责任,随后再根据各方的损失情况进行等价折算,最后由其中一方支付剩余的赔偿金额。
法律依据:
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任:
(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的,机动车一方不承担赔偿责任。
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