【案情经过】
上诉人樊XX在2021年至2023年5月期间，在为某公司运输焦炭过程中，为获取非法利益，多次采取先卸下部分焦炭，再向车上注入同等重量水的方式盗窃焦炭并售卖。此外，樊XX还设立收炭点，指使雇佣的司机及其他运输司机采取类似方式盗窃焦炭，并由其收购后出售。期间，樊XX还指使其女婿何某辛代为盗窃并收购焦炭。樊XX将盗窃的焦炭售卖给高某壬、程XX等人，非法获利数额特别巨大。一审法院认定樊XX犯盗窃罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金10万元，追缴违法所得52.1万余元并责令退赔。樊XX不服，提出上诉。
【争议焦点】
本案二审的争议焦点主要在于：1. 樊XX收购部分司机偷卸焦炭的行为是否应认定为盗窃罪，以及其在共同犯罪中是否属于从犯；2. 一审追缴樊XX违法所得及责令共同承担退赔责任的认定是否正确；3. 认定樊XX指使宋XX盗窃63次焦炭的事实是否属实。樊XX及其辩护人侯玉磊提出，部分司机未事先协商，收购行为不应认定为盗窃；剩余款项不应由樊XX与其他司机共同承担；指使宋XX盗窃次数不属实；樊XX应认定为从犯且罚金过高。
【裁判结果】
二审法院经审理认为，在案证据证实樊XX与运输司机事先约定卸炭地点，帮助卸载、注水并运离，属事前通谋、事中参与、事后销赃的共同盗窃，且起主要作用，不属于从犯。其向司机预支赃款、事后销赃获利的行为符合分赃特点，一审责令其与其他共犯共同承担退赔责任并无不当。指使宋XX盗窃63次的事实有同案人供述、交易明细等证据相互印证，足以认定。最终，二审法院裁定驳回上诉，维持原判。
