非法集资和正常民间借贷的区别

[律师回复] 非法集资的非法性特征，是指违反国家金融管理法律规定吸收资金，具体表现为未经有关部门依法批准吸收资金和借用合法经营的形式吸收资金两种。 “国家金融管理法律规定”不是单指某一个具体的法律，而是一个法律体系，包括《银行业监督管理法》、《商业银行法》、《证券法》、《公司法》、《保险法》、《证券投资基金法》、《企业债券管理条例》等有关规定。 未经有关部门依法批准吸收资金，包括未取得批准和骗取批准等。根据相关金融法律规定，设立商业银行、证券公司、保险公司、基金管理公司等金融机构，公开发行股票、公司、企业债券以及发售证券投资基金份额等均需获经有关部门依法批准，未经批准从事上述活动均属非法。骗取股票、公司、企业债券发行核准的行为同样具有违法性。《证券法》、《公司法》、《企业债券管理条例》等法律法规均对股票及公司、企业债券的发行资格和条件作了明确规定，其中，《证券法》第189条规定，发行人不符合发行条件，以欺骗手段骗取发行核准，应当处以行政罚款，刑法第160条还规定了欺诈发行股票、债券罪。此外，《证券法》、《公司法》、《信托法》、《企业债券管理条例》、《证券投资基金法》等法律法规对融资活动从从业资格和具体融资行为两个方面进行规制。这种情况下，依法取得了主体资格，但具体的融资行为未依照法律规定取得批准或者核准的，同样属于违法行为。 借用合法经营的形式吸收资金，指的是借生产经营、商品交易等合法经营之名行非法集资之实的行为。以合法经营形式掩盖非法集资性质与未经批准两者互为表里，均具有违法性，未经批准侧重于形式违法，借用合法经营形式侧重于实质违法。借用合法经营形式实施的非法集资，其具体表现形式多种多样，实践当中可以结合《解释》第2条以及中国人民银行《关于进一步打击非法集资等活动的通知》等关于非法集资行为方式的规定，根据非法集资的概念、特征进行具体认定。非法集资本质上属于融资活动，区分正常经营活动和变相非法集资，关键在于两个方面：一是有无真实的商品或者服务；二是以提供、接受商品、服务为目的还是以提供资金、获取资金回报为目的。