在工程圈，“借个资质”“找两家公司陪一下标”并不少见。但常见不代表没有风险，存在问题也不等于一定构成刑事犯罪。长期办理工程招投标领域刑事案件的夏茂珍律师指出，串通投标案件往往项目多、金额大、参与人员复杂，辩护时不能一上来就被“几个亿”“几十个项目”带着走，而要回到刑法构成要件，逐项审查交易性质、串通故意、情节严重、实际损失和当事人作用。个案结果受证据和事实影响，不能简单复制。
律师介绍
夏茂珍律师系陕西沐邦律师事务所合伙人，刑事律师团队主管。深耕刑事辩护近十年，在经济犯罪领域尤为突出，擅长办理侵犯财产罪、妨害社会管理秩序罪、经营性类犯罪、暴力犯罪、Du品犯罪、网络型犯罪等，在诸多为嫌疑人代理的案件中，减刑以及免刑达成率远高于同行，由于多年以来稳定的胜诉率，奠定了在行业中的领导地位，逐渐成为了行业的标杆。
代理过10亿票据犯罪、某航空公司暴力威胁飞行安全罪案等标志性案件。以冷静、缜密、务实硬朗的风格业内闻名，始终秉持 “事实为基、法理为纲、细节制胜” 的执业原则，兼顾当事人权益与法律底线，从侦查、审查起诉到一审、二审全阶段介入辩护，既善于和公检法机关专业沟通提交法律意见，也能站在当事人角度平衡法律风险。
一、先看是不是“刑法意义上的招投标”
夏茂珍律师介绍，涉嫌串通投标罪，首先要看涉案行为是否属于刑法意义上的招投标。实践中，拍卖、挂牌交易、协议竞价等虽然也有多人竞争，但与公开招标、邀请招标不是一回事。辩护时应重点调取采购方式、审批文件、招标公告、招标文件、评标办法等全过程证据，先把交易程序性质理清。
判断是否属于招投标，可看是否具备发布招标文件、提交投标文件、统一开标、按事先约定标准评标、确定中标人等步骤。若主要通过谈价格、反复报价，或者价高者得、价低者得完成交易，通常不属于招投标。
二、没有串通故意，案件就难成立
串通投标罪主要有两类行为：一是投标人之间串通，即围标、陪标，比如一家主投、几家陪跑，轮流坐庄；二是投标人与招标人串通，即内定，比如提前泄露标底，或按某一投标人条件量身定做招标要求。
夏茂珍律师表示，这类案件争取不认定犯罪，关键是用证据证明当事人没有串通，或不能证明其明知。常见证据包括投标文件、报价单、内部决策记录等，用以证明报价系根据成本和市场独立核算，而非与他人商量。若报价碰巧接近，应解释原因，比如使用行业通用报价模板、材料价格本身相近等。若指控主要依靠口供、模糊证人证言，缺乏聊天记录、通话录音、书面协议等，则可主张证据不足。
在一起中标金额近5亿元的案件中，办案机关认为公司实控人出借资质参与投标，属于围标串标的典型手段。夏茂珍律师团队将30多个中标项目逐项拆分核对，对少数可能存在报价问题的项目制作计算表，拆分评标办法分数并模拟计算，证明即使存在价格雷同，也未实际影响结果，从而切断串通行为与损害结果之间的因果关系。最终，该案在检察院阶段获存疑不起诉。
三、没有实际损失，或损失与串标无关
夏茂珍律师指出，刑事犯罪追求危害后果。若没有损害，或损害并非串通行为造成，就不应轻易上升到刑事层面。判断招标人有无损失，关键看其目的有无实现。若项目顺利完成、工程质量达标、中标价格合理且未偏离市场价格，则难以认定招标人存在损失。
在一起案件中，某建筑项目因资金问题需承建方全额垫资，招标单位内定张某公司承建，张某先带施工队进场，之后为完善手续，招标单位安排招标代理公司找两家公司陪标并共同制定投标文件。工程竣工验收显示质量很高，法院审理认为工程已交付使用、质量没问题、招标单位认可，也无证据证明价格不合理，且系全额垫资，最终二审判无罪。
此外，还应审查其他投标人是否遭受损失，包括其是否真实想投标、是否真实想取得项目、是否在市场竞争中受到不公平对待，以及损失与串标之间是否存在因果关系。
四、作用小的人，不应一概入罪
若全案证据已能证明存在串通投标，仍可从量刑和情节上寻找辩护空间。夏茂珍律师介绍，比如当事人在共同犯罪中仅起辅助作用，系从犯，或存在未遂、自首、立功等情节，均可争取从宽处理。
在一起真实案件中，某公司行政人员王某按照公司负责人指示编造陪标文件、代为缴纳保证金，对投标报价、技术方案、是否投标等核心事项没有决定权，也未参与现场围标价格协商或利润分配。最终，某检察院对王某不起诉，认为其仅从事日常事务性劳动，不具有投标人、招标人身份，缺乏串通投标罪所要求的特殊主体资格。
五、拆分项目、回到证据
夏茂珍律师在工程招投标刑事辩护中，注重从交易程序、招标文件、评标办法、报价形成过程、项目拆分和因果关系入手，避免把一般招投标违规直接等同于刑事犯罪。她提醒，串通投标案件不能因“借资质”“陪标”常见就忽视风险，也不能因存在问题就当然认定犯罪。有效辩护应逐项审查构成要件，善于拆分项目、核对证据、切断因果关系，依法维护当事人合法权益。
