行政处罚移送销售假药是否合理

[律师回复] 对生产销售假药的行政处罚措施是违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；
有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；
情节严重的，吊《药品生产许可证、药品经营许可证或者医疗机构制剂许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
其直接负责的主管人员和其他直接责任人员10年内不得从事药品生产、经营活动。
对生产者专门用于生产假药、劣药的原辅材料、包装材料、生产设备，予以没收。

[律师回复] 第一条　为进一步健全食品药品行政执法与刑事司法衔接工作机制，加大对食品药品领域违法犯罪行为打击力度，切实维护人民群众生命安全和身体健康，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国食品安全法》、《中华人民共和国药品管理法》等法律、行政法规和相关司法解释，制定本办法。
　　第二条　本办法适用于各级食品药品监管部门、公安机关、人民检察院、人民法院办理的食品（含食品添加剂）、药品、医疗器械、化妆品等领域涉嫌违法犯罪案件。
　　第三条　各级食品药品监管部门、公安机关、人民检察院、人民法院之间应当建立健全线索通报、案件移送、信息共享、信息发布等工作机制。
　　第四条　人民检察院对食品药品监管部门移送涉嫌犯罪案件活动和公安机关对移送案件的立案活动，依法实施法律监督。

[律师回复] 你好，销售假药即是犯罪，不看金额和数量，金额和数量只是量刑的判断依据。所以要看你的行为到底是不是销售假药。

[律师回复] 原来是危险犯，现在是行为犯。
要直接移送的。
尽管刑法第十六条，有个不是故意没有过失不是犯罪的规定，但是故意或者过失不是行政机关所能认定的。
一定要移送的。

[律师回复] 《刑法修正案（八）》将《刑法》第一百四十一条第一款修改为：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。” 该条款的修订进一步加大了对生产、销售假药违法行为的打击力度，确保了公众用药安全，这是好事。但是，对我们药监人来说却是一把双刃剑，它同时又提醒了稽查人员行政执法要积极作为，不能以罚代刑，否则就可能构成渎职或者失职。现在，结合我市岳西县局办理的销售假药案，我把行政执法与刑事司法衔接工作中的一些思考作些交流。
首先，我简单介绍一下岳西县局查获的销售假药案。
2011年10年15日，我市岳西县局接到群众举报后，会同岳西县公安局将涉嫌伪造药品批发企业资质、销售药品的外地人员抓获。执法人员经过初步核查，认为他们销售的药品涉嫌假冒，于是当天就将案件移送到县公安局。经协查和检验，案件涉及的14个批号药品全部为假药。现在，岳西县法院已判决销售假药罪成立。岳西县局同时对涉案的两家药房给予行政处罚。
通过办理和移送上述销售假药案，执法人员深有感触：
一、正确认识犯罪的构成要件，是案件移送的前提。办案时，对于可能符合犯罪构成要件的假药案件，要坚决移送公安机关。这样既可以追究犯罪嫌疑人的刑事责任，又可以避免自己承担不作为的法律风险。
刑法规定，生产、销售假药罪必须具有主观故意才能成立，因过失而生产、销售假药的，不构成犯罪。实践中，执法人员在处理这类案件时，一定要注意区分违法行为人主观上是否存在故意或者过失，这是确定他们是否涉嫌构成犯罪的重要标准之一。在前述案例中，售假的外地人员主观上存在故意，明知是假药而予以销售，定性销售假药罪毫无置疑；购进假药的两家药房客观上虽然有经营假药的行为，但是犯罪分子伪造了合法企业资质、药品价格无明显异常、进货时又进行了验收和登记，由此可以判断涉案药房主观上没有经营假药的故意，所以岳西县局只对其进行行政处罚，没有以销售假药犯罪（未遂）为由移送公安。
二、假药定性的证据一定要确凿充分，证据的形式和内在标准也要力求符合刑事案件的要求，这是案件移送的关键。
刑事案件的证据标准比行政案件的证据标准要高。案件移送前，我们对药品的定性一定要搞准，药品定性为假药的证据一定要完整齐全。办案过程中，我们一定要加强证据的搜集和认定，做到证据确凿充分。对假药的认定，我们主要依据药品检验报告和发函协查确认。但是有时经协查为假药，检验却可能合格。这也要求我们要善于排除证据中的矛盾，要使整个证据链只能得出确定的唯一的结论。
上述假药案中，就有一种药品经检验完全符合标准，发函协查却确认其并非标示企业生产。案件移送到司法机关后，他们认为我们把药品定性为假药的证据不足。在证据形式上，司法机关也进行了质疑：检验报告的结果为“不符合规定”，并未明确定性为假药；检验报告上只有一名授权人签字，与刑事诉讼法的规定不符等。针对这些情况，岳西县局与县公安局联合再次发出协查函，对涉案药品进行协查，同时还进行了书面阐述，论证认定假药的合法性。经过多次磋商，岳西县局与公检法三家才达成共识，假药认定的过程一波三折。
三、正确把握移送时机，是案件证据固定和扩大战果的保证。处理涉嫌生产、销售假药案件，我们认为违法线索向司法机关通报越早越好，证据初步锁定后，案件就应当及时移送。这样一来，一方面对案件侦破有积极影响，另一方面对执法人员来说可以避免意外、不利情况的发生，也是一种自我保护。
前述案件中，岳西县局在接到群众举报后，考虑到犯罪嫌疑人驾有作案车辆，人数较多，执法时场面可能不易控制、嫌疑人可能逃逸等诸多因素，果断将线索第一时间通报公安局，让当地派出所先行控制犯罪嫌疑人，然后展开联合调查、固定证据。药监公安联手出击，对犯罪分子威慑力更强，收集证据更全面，可以为案件的顺利查处打下更加坚实的基础。
四、正确、及时制作相关文书，是案件移送形式上的必然要求。移送案件要制作相关法律文书，不能怕麻烦，把相关材料一交了之，搞口头移送。根据规定，我们移送案件要出具案件移送书、调查报告、物品清单、检验报告等相关法律文书和证据材料。在规定时间内填写《案件移送审批表》，经主管领导批准后移送同级公安机关，同时抄报上级主管部门。对公安机关决定立案的，我们应当于3个工作日内将查封、扣押的物品移交给立案的公安机关，同时应当填写《查封（扣押）物品移交通知书》，并书面告知当事人。只有按照要求移送，我们的办案行为才会更加合法有效。

[律师回复]
一，以“零容忍”的举措，用最严厉的执法惩治危害食品药品安全的违法犯罪行为，依法追究食品药品违法行为相关责任人员的法律责任。
第
二，按照有关规定，对个人从事食品药品违法行为的，依法追究个人法律责任。对单位从事食品药品违法行为的，除对单位进行处罚外，还要依法追究单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员责任。药品监管部门在对相关人员和单位作出行政处罚后，还要移送公安机关依法追究相关法律责任。

[律师回复] 1、若行为人所销售的假药足以危害人体健康构成销售假药罪的一定要移送公安机关。销售假药罪是指销售者违反国家药品管理法规，销售假药足以危害人体健康的行为。只要具有主观故意销售假药的行为，即构成本罪。
2、法律依据：《刑法》第一百四十一条 生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。

[律师回复] 销售假药、劣药均属于国家重点打击的犯罪行为，因此按照刑事处罚。
刑法
第一百四十一条　【生产、销售假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第一百四十二条　【生产、销售劣药罪】生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
本条所称劣药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于劣药的药品。

[律师回复] 销售假药即是犯罪，不看金额和数量，金额和数量只是量刑的判断依据。所以要看你的行为到底是不是销售假药。如果已经涉嫌犯罪这个是需要移交公安机关侦查处理的

[律师回复] 生产销售假药罪是指行为人违反国家药品管理法规,生产,销售假药,足以危害人体健康的行为。经省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构鉴定，生产、销售的假药具有下列情形之一的，应认定为刑法第一百四十一条规定的足以严重危害人体健康：1）含有超标准的有毒有害物质的；2）不含所标明的有效成份，可能贻误诊治的；3）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围，可能造成贻误诊治的；4）缺乏所标明的急救必需的有效成份的。生产、销售的假药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为对人体健康造成严重危害。生产、销售的假药被使用后，致人严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为对人体健康造成特别严重危害。　生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

[律师回复] 刑法第一百四十一条规定， 生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十 以上二倍以下罚金；
对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以 下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以L二倍以下罚金；
致人死亡 或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
此种犯罪构成，药品价值不是犯罪构成要件。

[律师回复] 生产、销售劣药罪的客体方面
本罪犯罪客体是复杂客体，既包括国家对药品的管理制度，又包括公民的健康权利。
生产、销售劣药罪的客观方面
本罪在客观方面表现为生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的行为。所谓“对人体健康造成严重危害”，主要指造成用药人残疾或者其他严重后遗症，或因服用劣药延误治疗，致使病情加剧而引起危害、死亡等严重后果。
生产、销售劣药罪的主体方面
犯罪主体是一般主体，既包括自然人，也包括单位。
生产、销售劣药罪的主观方面
本罪在主观方面表现为故意，过失不能构成本罪。故意的内容分为两部分：一是行为人明知其生产或销售的是劣药而且其生产或销售劣药的行为可能会对人体健康造成严重危害的结果;二是行为人对上述危害结果的发生采取放任的心理态度，即本罪只能由间接故意构成。如果行为人对严重危害的结果采取积极追求的态度，构成其他更为严重的犯罪。从司法实践中看，本罪大多具有牟取利益的目的，但法律没有要求构成本罪必须以营利为目的，所以无论出自何种目的，均不影响本罪的构成。[2]
认定编辑
在认定这类案件性质时，要注意区分生产、销售劣药罪与生产、销售假药罪的界限，关键在于两点：一是犯罪对象不同，一为假药，一为劣药；二是犯罪形态不同，生产、销售劣药罪是实害犯，生产、销售假药罪是危险犯。
处罚编辑
根据刑法第142、150条的规定，以及《关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体问题的解释》[3]，犯本罪，对人体健康造成严重危害的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金；后果特别严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金或者没收财产。单位犯本罪的，实行双罚制，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按照上述规定处罚。

[律师回复] 已被移送公安机关的假药案年，公安机关可以委托具有专业鉴定的机构去鉴定，具体由公安机关办案单位决定。
药品食品检验机构。
法律链接：《刑事诉讼法》第一百四十四条 为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。
第一百四十五条 鉴定人进行鉴定后，应当写出鉴定意见，并且签名。
鉴定人故意作虚假鉴定的，应当承担法律责任。

[律师回复] 原来是危险犯，现在是行为犯。
要直接移送的。
尽管刑法第十六条，有个不是故意没有过失不是犯罪的规定，但是故意或者过失不是行政机关所能认定的。
一定要移送的。

[律师回复] 原来是危险犯，现在是行为犯。
要直接移送的。
尽管刑法第十六条，有个不是故意没有过失不是犯罪的规定，但是故意或者过失不是行政机关所能认定的。
一定要移送的。

[律师回复] 根据最高人民检察院公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准》的规定(一)第16条规定：
生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
1、伪劣产品销售金额五万元以上的；
2、伪劣产品尚未销售，货值金额十五万元以上的；
3、伪劣产品销售金额不满五万元，但将已销售金额乘以三倍后，与尚未销售的伪劣产品货值金额合计十五万元以上的。

[律师回复] 公民受逮捕的法定程序，应当是公安机关提请检察院批准。《刑事诉讼法》第八十九条 公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的三日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长一日至四日。
对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至三十日。
人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。

[律师回复] 《刑法》第一百四十一条规定：生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。

[律师回复] 原来是危险犯，现在是行为犯。
要直接移送的。
尽管刑法第十六条，有个不是故意没有过失不是犯罪的规定，但是故意或者过失不是行政机关所能认定的。
一定要移送的。

[律师回复] 你好，按照法律规定，对生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品，涉嫌下列情形之一的，应予移送：

1.伪劣产品销售金额5万元以上的；

2.伪劣产品尚未销售，货值金额15万元以上的；

3.伪劣产品销售金额不满5万元，但将已销售金额乘以3倍后，与尚未销售的伪劣产品货值金额合计15万元以上的。

4.生产、销售伪劣农资产品，使农业生产遭受损失在2万元以上的农资违法案件。