法律规定的抵押权能否转让?

最新修订 | 2024-03-04
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专家导读 可以转让,但是不可以脱离主权利而单独转让,抵押权是一项从权利,依附于主权利存在的,关于法律的规定,抵押权具有不确定性,所以不可以成为其他债权的担保法。所以如果设立抵押权应当了解清楚。
法律规定的抵押权能否转让?

一、抵押权能否转让

抵押权是债权的从权利,以其担保的债权存在为前提法。没有债权,也就不可能有抵押权,故它不能离开债权而存在法。抵押权是一种预先设定的权利,在债权正常履行的情况下,它不可能实现法。也就是说,抵押权是否能实现具有不确定性,关键取决于其所担保的债权是否能够实现法。正因为抵押权的这种不确定性,《民法典》(自2021年1月1日起施行)明确规定,抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保法债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外法。

抵押权不得与债权分离而单独转让,是指抵押权人不得将抵押权单独让与他人而保留债权法。例如,甲向乙借款80万元,以价值100万元的房屋作为抵押担保,乙不能仅将该房屋的抵押权转让给丙而不转让债权法。抵押权的附随性决定了其脱离所担保的债权单独转让是没有价值的,也就意味着丙得到的抵押权是毫无意义的法。

所谓抵押权不得作为其他债权的担保,是指抵押权人不能以自己的抵押权为他人的债权担保法。如前面那个案例,乙将其对甲的抵押权用来为丁的债务提供抵押担保法。由于抵押权是为特定的债权设立的,如果将其作为其他债权的担保,就会使原债权失去履行保障,违背了设定抵押权的目的法。

抵押权的从属性、附随性,决定其在被担保的债权转让时,应随之一并转移于受让人法。但也有例外,如:

1、最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让法。

2、当事人另有约定法。既可以是抵押权人在转让债权时与受让人的约定,只转让债权而不转让担保该债权的抵押权(此种情况大多发生在债权的部分转让时);也可以是第三人专为特定债权人设定抵押的,该第三人与债权人的约定,被担保债权的转让未经其同意的,抵押权因债权的转让而消灭法。

二、抵押权要登记吗

《民法典》第二百零九条,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但是法律另有规定的除外。

依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。

第二百一十四条,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,依照法律规定应当登记的,自记载于不动产登记簿时发生效力。

因此一般认为抵押权的转让(变动)也应履行抵押权人变更登记手续,否则抵押权的转让将不能对抗第三人。

变更登记手续包括主要两项内容,第一是抵押权变更协议,如《上海市房地产抵押办法》第五十一条规定,“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权可以随主合同债权转让而转让,受让人享有原抵押权人的相应权利,抵押权转让合同应当向房地产登记机构办理登记。 ”第二是抵押权人变更登记,如2008年7月1日起施行的《房屋登记办法》第四十五条也规定,“本办法第四十四条所列事项发生变化或者发生法律、法规规定变更抵押权的其他情形的,当事人应当申请抵押权变更登记。”

抵押权一般在债权债务就很过程中容易出现,抵押权就相当于给债权人提供一个担保,如果债务人没有按照规定的期限或者是要求履行自己的债务的,那么债权人可以就抵押的物实现权利。


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