外观专利侵权责任停止生产销售可以吗？

[律师回复] 根据你的问题解答如下,
1、确定外观设计专利权的保护范围根据《专利法》第五十九条第二款的规定，其保护范围，以表示在外观设计专利权人在申请外观设计专利时向专利局提交的或者照片中的该外观设计专利产品为准，包括主视图、俯视图、侧视图等。其中主视图最为重要，因为它最能体现该项外观设计的美感。在确定外观设计专利权的保护范围时，还要注意从这些视图中找出能够体现该项外观设计美感的各项要素。
2、确定外观设计专利产品与侵权产品是否属于相同或者类似商品司法实践中的认定方法，通常是以产品的功能、用途作为标准，同时参考国际外观设计分类表有关商品的分类。如果外观设计专利产品与被控侵权产品在功能、用途上是相同的，就可以确定二者是相同或者类似商品，并继续进行下面第3点的比较。如果二者在功能、用途上不相同，可以认定二者既不是相同商品，也不是类似商品，到此就可以结束我们的侵权判定步骤，认定专利侵权不成立。
3、将外观设计专利与被控侵权产品进行对比即以普通消费者的眼光，对被授予专利的外观设计与被控侵权产品的外观设计进行要部观察，整体判断。

[律师回复] (1)必须具有新颖性 新颖性是外观设计获得专利权的基本条件，就是说，获得专利的外观设计必须是前所未有的。我国专利法规定，对新颖性的判断：其时间标准以申请日为准；其地域标准，出版物上的公开采用世界标准，使用公开采用国内标准。也就是说，获得外观设计专利的"应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同且不相近似。"不符合我国新颖性规定的外观设计，不能授予专利权。
(2)应具有独创性 许多国家把外观设计是否具有独创性作为是否授予专利权的一个条件。独创性主要是指授予专利权的外观设计与现有的外观设计相比应具有明显的特点，或者说"不相近似"。判断两个外观设计是否近似，应比较使用外观设计的同类的两个产品，看他们从整体上是否相似，对于近似的外观设计不能授予专利权。
(3)应富有美感 世界各国对是否具有美感作为授予外观设计专利的规定是不同的。美国、英国等并不把是否具有美感作为是否授予外观设计专利的一个条件。而德国、日本等国则将其人作为是否授予外观设计专利的一个条件。我国专利法实施细则规定外观设计应当富有美感。
(4)应适于工业应用 由于外观设计专利的目的是促进商品的交流和经济的发展，因此，授予专利的外观设计必须适于在工业上应用，即能够用工业生产的方式将外观设计置于产品之上。

[律师回复] 外观专利侵权赔偿根据《专利法》第六十五条的规定：侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

[律师回复] 你好！可以对原告的专利提出无效宣告，也可以积极应诉。

[律师回复] 第十二条 人民法院判断外观设计是否相同或者相似，应当根据外观设计的整体视觉效果，综合考虑外观设计专利权保护范围内的全部设计特征。但是，为了实现产品技术功能所能采用的唯一的外观设计特征以及产品的材料、内部结构等对整体视觉效果不产生影响的特征，应当不予考虑。
　　被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上足以造成相关公众混淆的，人民法院应当认定被诉侵权设计与授权外观设计相似。被诉侵权设计不包含授权外观设计的设计要点的，应当认为被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上不会造成相关公众混淆。
　　前款所称设计要点，是指授权外观设计相对于现有设计能够对相关公众产生显著视觉影响的设计特征。人民法院可以参考外观设计的简要说明认定设计要点。
第六十九条 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：　　
（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；　　
（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；　　
（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；　　
（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；　　
（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

[律师回复]
(一)外观设计专利侵权判定中，应当首先审查被控侵权产品与专利产品是否属于同类产品。不属于同类产品的，不构成侵犯外观设计专利权。
(二)审查外观设计专利产品与侵权产品是否属于同类产品，应当依据商品销售的分类习惯和客观实际情况，并参照外观设计分类表(《国际外观设计分类表》)对二者是否属于同类产品作出认定。
(三)同类产品是外观设计侵权判定的前提，但不排除在特殊情况下，类似产品之间的外观设计亦可以进行侵权判定。

[律师回复] 《专利法》第六十五条侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

[律师回复] 法律依据：《中华人民共和国专利法》第五十六条
在实践中，外观设计专利侵权的判定一般采取以下三个步骤：
1.确定外观设计专利权的保护范围。根据《专利法》第56条第二款之规定，其保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。
2.确定外观设计专利产品与侵权产品是否属于相同或者类似产品。通常是以产品的功能、用途作为标准，同时参考国际外观设计分类表(即洛迦诺条约)有关商品的分类。如果外观设计专利产品与被控侵权产品在功能、用途上是相同的，就可以确定二者是相同或者类似商品。如果二者在功能、用途上不相同，可以认定二者既不是相同商品，也不是类似商品，从而认定专利侵权不成立。

[律师回复] 进行外观设计专利侵权判定，不适用判定发明或者实用新型侵权中采用的等同原则和禁止反悔原则。这是由于外观设计与发明专利和实用新型保护的内容不同决定。
　　等同原则是判定发明和实用新型专利诉讼中常会遇到的判定是否构成侵权的原则。因为发明和实用新型保护的是技术方案，既看不见，也摸不着，要依据专利权利要求书记载的必要技术特征，和由必要技术特征组成的技术方案与侵权物的技术特征进行分析、对比，作车判断，运用等同原则时，不仅要看技术特征是否等同，还要看其功能、作用、目的、效果。而外观设计的保护内容与此不同，只对比侵权物的外观设计与专利产品的外观设计是否构成相同或者相近似即可，与等同原则的运用并不相关。禁止反悔原则是等同原则之下的一个侵权判定原则，既然外观设计侵权判定不能使用等同原则，当然，也不应当适用禁止反悔原则。
　　六、外观设计侵权判定中，对相同与相近似的认定。
　　司法实践中，对比判断侵权产品与与外观设计专利产品是否相同比较容易。一旦相同，认定侵权也无可争议。但现实生活中，侵权产品往往要改头换面，很少完全照搬照抄，如产品的形状、大小发生变化，图案有所改变，在这种情况下，就要判断侵权产品与外观设计专利产品是否近似。在进行外观设计专利权判断时，相似应当被认定为侵犯专利权。
　　
（一）判定是否构成对外观设计专利的侵权，认定标准是看被控侵权产品的外观设计与专利外观设计是否相同或者相近似，若是，则构成侵犯外观设计专利权。首先应该注意，相同或相近似是判定外观设计是否构成侵权的标准，而外观设计授权及无效审查的标准是不相同和相近似，这两个标准是同一尺度从相反方向所作的表述，但是，这种不同的表述有重要意义，即在两种情况下，执法者观察思考问题的着眼点正好相反。这里讲的相同或者相近似，应当主要指在视觉上、美感上的相同或者相近似。
　　
（二）专利产品的外观设计与被控侵权产品的外观设计是否构成相同或相近似，应当将两者进行比较。
　　
1、如果两者的形状、图案等主要设计部分相同，则应当认为两者是相同的外观设计；
　　
2、如果构成要素中的主要设计部分相同或相近似，次要部分不相同，则应当认为是相近似的外观设计；
　　
3、如果两者的主要设计部分不相同或不相近似，则应当认为是不相同或不相近似的外观设计。
　　
（三）专利产品与被控侵权产品的大小、材质、内部构造及性能，不得作为判定两者是否相同或者近似的依据。判断侵犯外观设计专利权方法一确定外观设计的保护范围，应以表示在图片或者照片中的该专利产品的外观设计为准，对外观设计的简要说明可以用于理解该外观设计的保护范围。)、外观设计专利权人在侵权诉讼中，应当提交其外观设计的“设计要点图”，说明其外观设计保护的独创部位及内容；专利权人在申请外观设计专利时已向中国国家专利行政部门提交“设计要点图”的，专利档案可以作为认定外观设计要点的证据。)、外观设计专利权人请求保护色彩的，应当出具中国国家专利行政部门认可的相关证据，用以确定外观设计的保护范围。)、外观设计专利权的保护范围应当排除仅起功能、效果作用，而消费者在正常使用中看不见或者不对产品产生美感作用的设计内容。
如何判断是否侵犯外观设计专利权？
判断侵犯外观设计专利权方法二
审查被控侵权产品与专利产品是否属于同类产品，不属于同类产品的，不构成侵犯外观设计专利权。
同类产品是外观设计专利侵权判定的前提，但不排除在特殊情况下，类似产品之间的外观设计亦可进行侵权判定。
如何判断是否侵犯外观设计专利权？
授予外观设计专利权的实质条件
授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。
如何判断是否侵犯外观设计专利权？
外观设计专利的保护范围：
　　
1.被告的产品与外观设计专利指定的产品相同，被告产品的外观设计与获得专利权的外观设计相同;
　　
2.被告的产品与外观设计专利指定的产品相同，被告产品的外观设计与获得专利权的外观设计相似;
　　
3.被告的产品与外观设计专利指定的产品类似，被告产品的外观设计与获得专利权的外观设计相同;
　　
4.被告的产品与外观设计专利指定的产品类似，被告产品的外观设计与获得专利权的外观设计近似。
如何判断是否侵犯外观设计专利权？
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怎样查看外观设计专利的图案
登陆国家知识产权局专利局官方网站，进入专利检索栏目，然后输入外观设计专利号，即可检索到视图。

[律师回复] 专利侵权报告具有如下特征：无形性、公开性、法定性、时间性和地域性。检索委托人应在检索机构的指导下，写明需要检索的时间段和地域范围。有效专利的保护期限，依各国或地区的法律规定而不同。
4、文献检索范围及检索策略：全面、准确的文献检索是专利侵权检索与分析报告的基本要求和前提。检索时应从关键词、分类法、专利号、专利权人、发明人等途径进行多方检索，注意同义词、缩写和术语。
5、检索结果：在检出文献中挑选出相关性较密切者，列出其专利文献基本信息，包括标题、专利号、申请日、公开日、专利权人、保护的有效期限和基本内容摘要。
6、检索结论：将委托项目的技术要点与检出的密切相关文献进行分析比较，根据发明和实用新型专利侵权判定的原则、外观设计的侵权判定原则，对可能存在的专利侵权风险进行提示。以上就是对专利侵权分析报告是指什么和外观专利侵权分析报告如何书写的回答，希望能够解决您的疑问。

[律师回复] 根据最高人民法院的有关司法文件规定，凡是涉及知识产权的诉前临时措施案件，立案部门在进行登记后应当立即移交负责知识产权审判的业务庭，由专业审判人员进行审查，确保在法定期限内作出裁定，并由审判人员协调立即予以执行。
根据有关知识产权法律，申请诉前停止侵害的条件是，知识产权权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害。最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》对有关实质性条件作出了进一步的细化解释并明确了相关程序。

[律师回复] 在商标侵权纠纷中，商标注册人或者利害关系人可以向法院提出诉前责令停止侵犯商标权行为的申请。利害关系人包括商标使用许可合同的被许可人、注册商标财产权利的合法继承人。注册商标使用许可合同的被许可人中，独占使用许可合同的被许可人可以单独向人民法院提出申请;排他使用许可合同的被许可人在商标注册人不申请的情况下，可以提出申请。
在著作权侵权纠纷(包括计算机软件)中，著作权人或者与著作权有关的权利人可以向法院提出诉前责令停止侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为。

[律师回复] 专利侵权赔偿数额的确定方式做了明确规定，分成了四个层次：第一层次，按照专利权人因为侵权所受到的损失确定。第二层次，若损失无法确定，则按照侵权人因为侵权所获得的利益。第三层次，损失和利益均无法确定，则按照该专利的许可使用费的倍数合理确定。第四层次，若损失、利益、使用费均难以确定，则根据专利类型、侵权行为性质和情节，赔偿1万到100万元，这个1-100万元也叫做法定赔偿。在2009年专利法修改之前这个数额的上限为50万元。

[律师回复] 外观专利侵权判断标准是：
1、行为人主观上必须有侵犯该外观设计专利的故意；
2、基于前述主观心态，行为人实施了制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品，或为前述行为提供帮助等行为；
3、专利权人产生实际损失；
4、实际损失与前述行为具有因果关系；
5、其他标准。
法律依据：
《中华人民共和国专利法》第十一条
发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。
外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

[律师回复] 外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。
外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。
对外观设计专利侵权行为的认定，有三个步骤：
一、确定外观设计专利权的保护范围
其保护范围以表示在外观设计专利权人在申请外观设计专利时向国家知识产权局提交的图片或者照片中的该外观设计专利产品为准，包括主视图、俯视图、侧视图等。
二、确定外观设计专利产品与侵权产品是否属于相同或者类似商品
司法实践中的认定方法，通常是以产品的功能、用途作为标准，同时参考国际外观设计分类表有关商品的分类。
三、将外观设计专利与被控侵权产品进行对比
即以普通消费者的眼光，对被授予专利的外观设计与被控侵权产品的外观设计进行要部观察，整体判断。
法律依据：
《中华人民共和国专利法》第十一条
外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。
《中华人民共和国专利法》第五十九条
发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。
外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

[律师回复] 外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。
外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。
对外观设计专利侵权行为的认定，有三个步骤：
一、确定外观设计专利权的保护范围
其保护范围以表示在外观设计专利权人在申请外观设计专利时向国家知识产权局提交的图片或者照片中的该外观设计专利产品为准，包括主视图、俯视图、侧视图等。
二、确定外观设计专利产品与侵权产品是否属于相同或者类似商品
司法实践中的认定方法，通常是以产品的功能、用途作为标准，同时参考国际外观设计分类表有关商品的分类。
三、将外观设计专利与被控侵权产品进行对比
即以普通消费者的眼光，对被授予专利的外观设计与被控侵权产品的外观设计进行要部观察，整体判断。
法律依据：
《中华人民共和国专利法》第十一条
外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。
《中华人民共和国专利法》第五十九条
发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。
外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

[律师回复] ①由于邮戳不清，专利局以收到日为申请日，或者申请人认为专利局确定的申请日有误时，申请人可以提供寄出申请文件的挂号收据或其它证据，要求专利局予以改正。专利局经查证核实后，可以更改申请日。
②对于已经提交的专利申请，申请人自己或经专利局审查发现，说明书中写有附图的说明，但实际未交或少交、漏交附图的，申请人可以主动补交或者在接到专利局的补正通知后，在指定期限内补交附图。按规定补交附图的，以附图的最后提交日确定为该申请的申请日。凡更改申请日的，专利局应及时通知申请人。

[律师回复] ①由于邮戳不清，专利局以收到日为申请日，或者申请人认为专利局确定的申请日有误时，申请人可以提供寄出申请文件的挂号收据或其它证据，要求专利局予以改正。专利局经查证核实后，可以更改申请日。
②对于已经提交的专利申请，申请人自己或经专利局审查发现，说明书中写有附图的说明，但实际未交或少交、漏交附图的，申请人可以主动补交或者在接到专利局的补正通知后，在指定期限内补交附图。按规定补交附图的，以附图的最后提交日确定为该申请的申请日。凡更改申请日的，专利局应及时通知申请人。

[律师回复] 专利侵权的构成要件包括形式要件和实质要件两个方面。
1、形式要件主要有：
实施涉及有效的中国专利的;
实施必须未经专利权人许可或授权;
行为的目的必须是生产经营。演员是否有主观意图不是一个正式的要求。然而它可以作为衡量情节严重性的基础。
2、专利侵权的基本要件，即技术条件，该行为的实质性实施是否属于专利保护的范围。
行为人所涉及的技术特征与专利的技术特征完全相同，构成侵权;
行为人的技术特征不仅仅是专利的技术特征，构成侵权;

[律师回复] 专利侵权赔偿数额的确定方式做了明确规定，分成了四个层次：第一层次，按照专利权人因为侵权所受到的损失确定。第二层次，若损失无法确定，则按照侵权人因为侵权所获得的利益。第三层次，损失和利益均无法确定，则按照该专利的许可使用费的倍数合理确定。第四层次，若损失、利益、使用费均难以确定，则根据专利类型、侵权行为性质和情节，赔偿1万到100万元，这个1-100万元也叫做法定赔偿。在2009年专利法修改之前这个数额的上限为50万元。