股份代持隐名股东需要签合同吗？

[律师回复] 显名股东如超越委托权限而擅自处分了代持的股权，隐名股东无法依据其实际股东身份而要求受让股权的善意第三人将股权返还，只能通过股权代持合同要求显名股东承担违约责任或者赔偿责任。

[律师回复] （一）隐名股东“显名化”障碍
有限责任公司的隐名股东请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记，成为实质性的股东（即“显名化”），须经公司其他股东半数以上同意。[6] 因有限责任公司具有一定的人合性，《公司法》第71条第2款对股东对外转让股权加以限制[7] ，隐名股东的显名化实际上是名义股东将其代持股权转让并变更登记给隐名股东，《公司法司解三》对此给以相应的限制以维护有限责任公司的人合性有其合理性。因此，如果未能满足“经公司其他股东半数以上同意”这一条件的，隐名股东将不可能显名。
股份有限公司因其资合性，公司法并不限制股东对外转让股份，因此隐名股东的显名不存在上述须“经公司其他股东半数以上同意”这一障碍，而新三板挂牌和证交所上市的股份有限公司股份的转让更为方便。
（二）名义股东因其个人债务问题而使代持股权被采取保全或强制执行措施
名义股东可能因其个人债务问题被诉，从而使登记在其名下的代持股权也成为保全和强制执行的标的物。虽然，法律、法规并未对隐名股东能否以其实际出资为由对保全和执行措施提出异议，但这种被保全或强制执行的可能性确实给隐名投资人的投资权益构成威胁，特别是在其不知情的情况下。
（三）名义股东离婚或死亡时，代持股权被分割或继承风险
因代持股权登记在名义股东名下，当其离婚时，其配偶可能会将该代持股权作为夫妻共同财产要求加以分割；而当其死亡时，其继承人可能将该代持股权作为遗产继承。

[律师回复] 隐名股东无股东资格，股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。

[律师回复] 　隐名投资人(实际股东，以下简称甲方)：
　　显名投资人(名义股东，以下简称乙方)：
　　为明确双方在公司中的权利义务，保障隐名股东的权利，根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规之规定，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，经甲乙双方友好协商达成一致，签订如下条款由双方共同遵守：
　　第一条 实际出资额
　　本公司注册资本为 元，其中甲方实际出资 元，乙方实际出资 元。
　　甲方出资方式为(现金/实物)，该出资在 年 月 日已全部到位。
　　公司成立后，甲方不得抽回资金，逃避责任和风险。
　　甲方对公司股份的认购出资，交由乙方以乙方名义对公司投资。
　　第二条 责任承担与利益分配
　　乙方为公司股东，载入公司章程、股东名册以及其他公司或工商登记资料。
　　甲乙双方均以自己的实际出资通过乙方向公司承担有限责任，如乙方先向公司承担责任后，其有权向甲方追偿应由甲方承担的相应份额。
　　乙方以其名下在公司的投资比例取得的盈余分配，按甲、乙双方在投资总额中的比例分配。
　　甲乙双方在公司的增资扩股、配股权，按甲乙双方在投资总额中的比例享有，但需以乙方名义与公司产生法律关系。
　　第三条 股权转让
　　公司股东转让股权时，甲方有权在同等条件下享有优先受让权，乙方须配合甲方实现该优先受让权。
　　乙方转让股权全部的，由甲、乙双方签订股权转让协议，以产生新的显名投资人的名义，按公司关于股权转让的规定，在公司办理股权转让手续，新的显名投资人为公司名义股东。
　　第四条 权利限制
　　乙方承诺未经甲方书面同意不能单方面转让、出质股权，否则，乙方除向甲方返还资产、赔偿损失外，还须承担侵占甲方资产的相关刑事与民事责任。
　　如由于乙方的债务纠纷，导致其名下的股权被他人通过司法途径强制处分时，乙方必须对由此给甲方造成的所有损失承担全部赔偿责任。
　　第五条 保密条款
　　乙方对此协议负有保密义务。非经甲方同意或本协议约定外，乙方不得向任何第三方泄露本协议的任何内容，否则应承担由此造成甲方一切损失的赔偿责任。
　　第六条 竞业禁止
　　乙方不得利用名义股东身份谋取私利，不得自营或者为他人经营与本公司同类的业务或者从事侵占公司财产和损害本公司利益的活动，否则，乙方除向甲方返还资产、赔偿损失外，还须承担侵占甲方资产的相关刑事和民事责任。
　　第七条 其他条款
　　本协议未尽事宜由双方协商签订补充条款，补充条款与本协议具有同等法律效力。
　　因本协议引起的纠纷，由双方协商解决，协商不成的，由公司所在地人民法院管辖。
　　本协议一式两份，甲乙各执一份，具有同等法律效力，自双方签字盖章即生效。
甲方：_________ 乙方：_________
　　身份证号：_________ 身份证号：_________
　　联系地址：_________ 联系地址：_________
　　____年____月____日____年____月____日

[律师回复] 当名义股东与实际出资人(隐名股东)合同约定由实际出资人出资，名义股东出面行使股权，实际出资人享受股权收益时，该合同即为代持股合同。在实际出资人与名义股东之间，实际出资人的投资权益应当依双方合同明确约定而得到保护。
但如果实际出资人请求公司办理股东变更、记载于股东名册等，实际出资人将从公司外部进入公司内部，为保障公司的人合性特点，法律规定实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。
公司章程、股东名册、工商登记、出资证明书等是认定股东资格重要的形式证据。隐名投资虽未被法律完全禁止，但隐藏着较大的法律风险，法律对实际投资人显名化要求严格，建议采用显名登记的方式与他人共同设立公司或者在隐名投资中对代持股合同严格审查，充分保障自己的正当权益。

[律师回复] 代持股容易产生纠纷，对于隐名股东建议如下：
1、对相关代持股（或者合作）协议进行细化。
2、股东名册上，注明所有股东的姓名。
3、由公司向隐名股东出具股东出资证明书。
4、隐名股东的出资，应注意投资款。
5、隐名股东要实际参与公司的经营管理。尽可能在相应的股东会议决议等签名。

[律师回复] 鉴于股权代持可能存在上述法律风险，笔者建议拟采用股权代持结构的商业主体在签订股权代持协议时应当有针对性地采取措施，防范可能产生的风险。　　
(一)股权代持协议效力风险的防范措施　　可能影响股权代持协议法律效力的主要是合同法第五十二条第
(三)项中提到的“以合法形式掩盖非法目的”。　　股权代持协议的主要目的是通过该协议实现隐名股东的投资目的。法律或行政法规可能禁止或限制隐名股东实施投资行为或投资于特定行业。如果隐名股东属于被禁止或限制实施投资行为的人，或者其拟投资的企业所在的行业属于法律或行政法规禁止或限制投资的特定行业，则股权代持协议可能被认定为具有非法目的。此时，尽管股权代持协议本身并不为法律或行政法规所禁止，但却可能因为其目的的非法性而被认定为属于“以合法形式掩盖非法目的”的行为，从而被认定为无效法律行为。　　在股权代持协议架构之下，前述法律风险无法得到有效规避。因此，投资者需要采用其他可能的形式规避前述风险。笔者认为，可以考虑采用下述交易结构规避前述风险：投资者
A将其投资资金借贷给
B，由B投资于A拟投资的公司
C，形成B对C的股权。之后，A和B签署债务清偿协议，约定以B对C的股权未来所产生的全部收益在扣除B的成本以及A承诺支付给B的相应报酬后，全部支付给A，以清偿B对A的债务。为保障B的债务的履行，B可以委托A行使股权并将其对C持有的部分质押给A并履行必要的股权质押登记手续。　　
(二)显名股东恶意侵害隐名股东权益风险的防范　　此类风险来源于显名股东，因此其防范应着眼于显名股东。具体防范措施包括：　　
1.明确股东权利的行使方式。显名股东是名义股东，股东权利只能以他的名义来行使。因此，隐名股东要控制公司，必须约定好股东权利行使方式，比如行使表决权、分红权、增资优先权等必须通过隐名股东同意，显名股东必须按照隐名股东的意愿行使股东权利等。必要时，甚至可以要求显名股东将某些股东权利的行使不可撤销地委托给隐名股东、其职员或其信任的第三人，并提前出具行使股东权利的必要手续。这样的约定可以有效保障隐名股东对公司的控制权。　　
2.排除显名股东的财产权。这样做的目的是防止显名股东行使其名下股权的财产权，侵害隐名股东的财产权益。当显名股东出现意外死亡、离婚等情况时，其代持的股权不是他的个人财产，因而也就不能作为遗产或共同财产进行分割。这样就确保了实际出资人的财产所有权。　　
3.签订股权代持协议时约定高额违约责任并予以公证。由于显名股东在法律上被认为是标的公司的股东，如果其蓄意实施侵犯隐名股东利益的行为，隐名股东往往难以完全及时有效地制止该行为。因此，最好在签署股权代持协议时就对显名股东损害隐名股东利益的情况明确约定违约责任。约定严格的违约责任，会对显名股东起到威慑作用，增加其违反股权代持协议、侵害隐名股东利益的成本，使其违约行为得不偿失，从而减少其实施侵害隐名股东利益的行为的可能性。　　
(三)隐名股东难以确立股东身份、无法向公司主张权益的风险的防范　　依据《公司法司法解释
(三)》第二十五条的规定，隐名股东尽管享有投资权益，但是投资权益并不等同于股东权益，投资权益只能向名义股东(代持人)主张，而不能直接向公司主张，存在一定的局限性。　　为防范此类风险的产生，隐名股东应当将股权代持协议向公司和其他股东予以披露，并争取要求其他股东(须过半数)提前出具同意显名股东向隐名股东“转让”股权的声明，并放弃优先购买权。　　
(四)显名股东债权人针对代持股权强制执行的风险　　在法律上，显名股东是被代持的股权的权利人，代持股份被视为显名股东的财产。如果判决显名股东对第三人承担履行债务的义务，而显名股东又无其他财产可供执行，该第三人极可能提出针对代持股份的执行请求。　　对此，笔者建议可以考虑采取下列措施防范代持股份被强制执行的风险：通过信托的方式实现股份代持；在股份代持协议中明确排除显名股东针对股份享有的财产权利；要求受托人将其名义上持有的代持股份以委托人为质权人设定质权，质押给委托人。

[律师回复] 如果隐名股东是公司股东以外的第三人，则显名股东须将股权返还事宜书面通知公司其他股东征求同意。公司其他股东自接到书面通知之日起30日内未做答复，或未要求对返还股权行使优先购买权的，视为同意显名股东将代持股权返还给隐名股东。

[律师回复] 您好，您的问题我看过了，我这边的分析结果是：不算的，尽快注销公司

[律师回复] 法律上没有明确规定可以还是不可以，但是我觉得从法理上来分析有限责任公司隐名股东要想显名，需要经其它全体股东的同意。从法理上来分析，有限责任公司属于人合性的公司，所谓人合性的公司，就是依靠人的合作组合起来的公司，这种公司很重视人与人之间关系和意愿。比如吧，某个人，人很好，但是你就是不喜欢，这种情况很多吧。同样的道理，公司其他股东，就是不愿意和你合作，不同意你成为股东。当然，这个有争议，是我从法理上的理解。如果代持你股份的人和你关系很好，其他股东要是不同意，也可以采取股权转让的办法，履行一次股权转让的程序，然后过户到你名下。

[律师回复] 对于这个问题，解答如下, 隐名股东能否主张股东权利 股权具有财产权和人身权的双重法律属性，根据公司法的规定，股东应当在公司章程上签名、盖章，公司应当置备股东名册记载股东姓名及出资额，记载于股东名册的股东有权向公司主张行使股东权利。选择隐名出资方式而由他人代持股权的出资人，无权向公司主张行使股东权利。 隐名股东是指为了规避法律或出于其他原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。与此相对应，显名股东(或挂名股东)是指记载于工商登记资料上而没有实际出资的股东。

[律师回复] 可以的，审判实践中，隐名股东虽非经工商登记，但满足一定条件仍可依法转让股权。公司的隐名股东转让其在公司的实际股权，只是将对名义股东所享有的特殊的债权转让给了第三人，对于公司的其他股东而言，没有任何影响。

[律师回复] 隐名股东将股权向第三人转让，第三人要求履行时，显名股东主张股东权利的，隐名股东可以依法提起股东资格确认之诉以取得股东资格，从而顺利转让股权。

[律师回复] 不可以。隐名股东并没有公司法意义上的股权、股份，但如果在债务关系中，债权人提供了隐名投资者的隐名投资状况，债权人可以行使代位权以实现其债权。我国《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”

[律师回复] 隐名股东显名化， 即实际出资人取代名义出资人而成为显名股东。尽管隐名股东与显名股东约定由其作为股东是隐名股东取代显名股东的必要条件，但是仅仅双方当事人间的约定无法对抗公司内部公示制度对显名股东股东资格之确认。隐名股东的显名化需要得到公司及其他过半数股东（若为有限责任公司）对其股东资格的确认。

[律师回复] 规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。
第二十六条：名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。
从《公司法司法解释三》的上述规定可以看出，
首先，我国立法承认股权代持协议的效力；
其次，股权代持关系是隐名股东与名义股东之间的内部关系，在该内部关系中，隐名股东才是实际股东权益享有者；
最后，股权代持协议不能对抗善意第三人。

[律师回复] (一)股权代持协议的法律效力被否定的风险
可以说《公司法司法解释
(三)》)在原则上认可了股权代持协议的法律效力，但认为股权代持协议当然有效则是一种误解，因其第二十五条第一款中明确规定“……如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”也就是说，如存在合同法第五十二条规定的情形，股权代持协议将被依法认定为无效。
此外需引起注意的是，本条仅仅明确了股权代持协议的合法地位，但并未明确实际投资人的合法股东地位;明确了依照股权代持协议保护实际投资人的投资权益，但对于实际投资人能否享有股东权益问题，仍然规定要严格按照公司法的规定执行。
实践中，股权代持协议违反合同法第五十二条的规定的情形还有：公务人员违反《中华人民共和国公务员法》等有关规定，以股权代持的形式经商的;外商为规避外资准入政策，通过与境内企业或个人签订股权代持协议，以隐名股东身份投资于外商投资企业法律和政策禁止或限制外商进入的行业的;隐名股东规避我国法律的禁止性规定，以显名股东名义对目标公司进行投资的。
(二)显名股东恶意侵害隐名股东权益的风险
在一般的股权代持关系中，实际出资人隐于幕后，名义股东则接受隐名股东委托，在台前代为行使股东权利。面对各种诱惑，显名股东很可能违反股权代持协议之约定，侵害隐名股东利益，其主要情形包括：名义股东不向隐名股东转交投资收益;名义股东滥用股东权利(重大决策事项未经协商);显名股东擅自处置股权(转让、质押)，等等。
(三)隐名股东难以确立股东身份、无法向公司主张权益的风险
虽然《公司法司法解释
(三)》第二十五条原则上肯定了股权代持协议的法律效力，但投资权益并不等同于股东权益，投资权益只能向名义股东(代持人)主张，而不能直接向公司主张，存在一定的局限性。
隐名股东如果想从幕后走到台前，成为法律认可的股东，光凭一纸代持协议是不够的。根据司法解释，必须经过公司半数以上股东同意，实际出资人方可向法院请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记。之后，隐名股东才能够成为显名股东并向公司主张股东权利。
(四)显名股东的债权人针对显名股东股权强制执行的风险
在股份代持结构之下，股份登记在显名股东名下，其在法律上将被视为显名股东的财产。如果有第三人(主要是显名股东的债权人)获得针对显名股东的法院生效判决，该第三人极可能提出针对代持股份的执行请求。在这种情形下，隐名股东能否以其系实际出资人为由对抗该第三人的执行请求(提出执行异议)在法律上没有明确规定，因而存在极大的法律风险。
综合上面所说的，名义上的股东对于自己的风险来说是特别大的，毕竟在公司里面只有实际的股东才能更好的行使自己的权利，因此，作为一个投资人想要以其它人来代持的话，那么在签订合同时候就要协商好，尽量用法律的条款来保护自己的合法利益。

[律师回复]
一、隐名股东不愿签代持协议需要承担法律责任吗?
需要在其实际出资的范围内与显名股东承担连带责任，代持股协议是代为持有股份、享有股权的委托协议书。产生代持股的原因有多种，可能是真实的出资人不愿意公开自己的身份，或者是为了规避经营中的关联交易、找别人代持股，或者是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，也可能是有的公司对股东身份有特别的要求。但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之间形成一份股份代持协议书。签订代持股协议则存在一定法律风险。
二、签订代持股协议则存以下法律风险：
(一)合同效力纠纷
如果代持股协议的内容没有违反国家法律的规定，主要是没有以合法形式掩盖非法目的的、没有恶意串通损害他人利益等情形的，一般代持股协议是合法的。但是，这种合法也仅限于签订协议的双方之间，对第三人没有约束力。
另外，根据中国法律规定，中国有些产业限制外国投资者(包括港、澳、台投资者)投资或者禁止外国投资者投资。如果外国投资者规避中国法律规定，通过股权代持方式进入相关行业，根据最高人民法院的相关司法解释，此时实际出资者和名义股东之间的股权代持协议会因违反中国法律规定而被认定为无效。
(二)实际出资人不进行工商登记存在的法律风险
登记在工商管理部门的股东是接受委托的持股代理人，并不是实际的出资人，但是，对外来讲，股东资格的确认依据的是股东出资证明书和工商登记，实际出资人虽然出资但是自己的名字并不显示在工商登记资料上，就容易存在以下法律风险：
1、股东的身份不被认可。由于实际出资人的姓名并不记载于工商登记资料上，那么在法律上实际出资人的股东地位是不被认可的，股东的表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等一系列的权利都需要由代持股人行使，必然导致风险的存在。同时代持股人转让股份、质押股份的行为，实际出资人都很难控制。
2、代持股人恶意损害实际股东的利益。包括代持股人滥用经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等权利给实际出资人造成的财产损失。
3、由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股权。当代持股人出现其他不能偿还的债务时，法院和其他有权机关可以依法查封上述股权，并将代持股权用于偿还代持股人的债务。实际出资人如果未能及时阻止，只有依据代持股协议向代持股人主张赔偿责任。
4、代持股人意外死亡引发继承或离婚纠纷等。如果代持股人意外死亡，则其名下的股权作为财产将有可能涉及继承或离婚分割的法律纠纷。实际出资人不得不卷入相关纠纷案件中，才能维护自己的财产权。

[律师回复] 处理股权代持问题应区分内外法律关系，分别对待。实际出资人与名义股东之间的代持协议是内部法律关系，可以在合同当事人之间产生效力，但不能约束公司。股东与公司之间可以根据股东的记载相互确定身份、主张权力义务。在股东与公司外部第三人之间的关系上，应坚持商事外观主义原则，优先保护善意第三人的相关权益。在此说明以下几点：
（1）当纠纷涉及内部关系时，股权代持问题首先适用合同法的相关规定，尽可能尊重行为双方的真实意思表示。
（2）隐名出资涉及公司与股东之间的关系一般为股权确认纠纷，此类纠纷可根据构成股东身份的实质要件、形式要件等综合判断。
（3）涉及股东与公司外部第三人之间的关系时，应坚持商事外观主义原则，优先保护善意第三人的相关权益。
（4）特别强调一点，股权代持不能以规避法律的强制性规定为目的。

[律师回复] 对于隐名股东能否提起股东代表起诉这个问题，解答如下, 隐名股东是否可以提起股东代表诉讼
隐名股东不能提起股东代表诉讼。
隐名股东也叫实际投资人，是指依据书面或口头协议委托他人代其持有股权者。与隐名股东对应者，通常被称为显名股东。
相对于以股东私益权为目的的直接诉讼而言，股东代表诉讼是基于股东共益权而产生的间接诉讼，其目的是为了维护公司的利益，制止损害公司的行力。但因为股东行使的是本应由公司享有的诉权，为了防止股东滥用该诉权谋取私剃，损害公司名誉桶正常的生产经营秩序，各国立法均对股东提起代表诉讼加以限制。根据我国《公司法》的有关规定，股东提起代表诉讼应当具备以下条件：
(1)必须存在损害事实。公司应当受到损害并存在客观的损失。这种损害的产生主要有以下原因：违反忠实义务、勤勉义务;内幕交易及短线交易;操纵市场;公司董事、监事、高管人员为自己确定过高的薪酬;公司董事、监事、高管人员抢夺本属于公司的商业机会等。
(2)必须用尽公司内部救济。股东代表诉讼是针对公司内部监督机制失效情形所作出的制度设计，因此只有在穷尽了公司内部一切可能的救济手段后，公司利益仍然无法得到弥补时，股东才能够启动代表诉讼。按照我国《公司法》的规定，当董事有损害公司利益的行为时，符合条件的股东在提起代表诉讼前，必须先书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民提讼。当监事有损害公司利益的行为时，应书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民提讼。只有当监事会、监事，或者董事会、执行董事在收到书面请求后拒绝提讼，或者自收到请求之日起三十日内未提讼的，符合条件的股东才可以直接提讼。需要说明的是，在情况紧急、不立即提讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东提起代表诉讼可以不受权利用尽原则的限制。
(3)原告股东的资格须受到限制。《公司法》对股东资格的限制采取了双轨制。就有限责任公司而言，对提起代表诉讼的股东资格没有限制，只要是具备公司的股东资格都有权提起代表诉讼。而就股份有限公司，能提起代表诉讼的股东必须是连续180天以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东。而且上述股东必须在时以及期间持续持有该公司的股份。
这一限制的目的主要是为了防止少数股东滥用代表诉讼权恶意坼讼的情形。