建设工程分包合同无效的法律后果,法律如何规定的?

[律师回复] 建筑工程合同无效主要有以下几种：
　　
1、合同主体不具备资格根据规定，签订建筑工程合同的承包方，必须具备法人资格和建筑经营资格。只有依法核准拥有从事建筑经营活动资格的企业法人，才有权进行承包经营活动，其他任何单位和个人签订的建筑承包合同，都属合同主体不符合要求的无效合同。
　　
2、借用营业执照和资质证书根据《建筑法》的规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。也就是说，任何非法出借和借用资质证书和营业执照而签订的建筑工程合同都属无效合同。
　　
3、越级承包我国《建筑法》规定，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程。在实践中，有的建筑企业超越资质等级、经济实力和技术水平等企业级别内容决定的范围承揽工程，造成工程质量不合格等问题。因此，法律明令规定，凡越级承包的建筑工程合同均属无效。
　　
4、非法转包根据《合同法》第272条的规定，发包人可以与总承包人订立建筑工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程分解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程分解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程分解后以分包的名义分别转包给他人。凡以上述禁止形式进行非法转包的建筑工程合同，属无效合同。
　　
5、违反法定建设程序建筑工程的发包人在建筑工程合同的订立和履行过程中，必须遵循相应的法定程序，依法办理土地规划使用、建设规划许可等手续。否则，将导致合同无效。发包人在建设项目发包中，有些项目法定程序为招投标，但有的发包人擅自发包给关联企业，有的发包人形式上采用了招投标的方式，但采取暗箱操作或泄露标底或排斥竞标人。另外，工程发包后，有些承包人未办理施工许可证就擅自开工。如存在以上违法事实，这样的建筑工程合同也往往被认定为无效。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 一何为建设工程内部承包合同建设工程内部承包合同是指施工企业作为发包方与其内部的生产职能部门、分支机构或职工之间，为实现一定的经济目的，就特定业务及相关经营管理达成的权利义务关系，这是一种企业的内部经营方式和激励机制。而我们通常所说的内部承包合同特指项目经理内部承包合同，其含义是施工企业与企业内部职工之间签订承包协议，约定许可内部职工完成一定的工程项目施工，实行核算，自负盈亏，向施工企业缴纳管理费等。故，内部承包合同的三个特征是：
第
一，内部承包合同主体之一的内部承包人必须是施工企业的内部人员；
第
二，内部承包合同约定的权利义务关系上表现之一是内部承包人需要向施工企业缴纳管理费，施工企业则需要对内部承包人进行一定的管理；
第
三，内部承包合同的内部承包人在经济上可以核算，自负盈亏。其实，内部承包并不是一个标准的法律术语，我国现行法律法规对此也一直没有系统性的专门规定，但内部承包的经营模式并不为我国法律法规所禁止，因此，在建设工程施工领域，其具有强大的生命力。就内部承包的本质属性而言，它是企业的一种经营模式。内部承包合同对内涉及到施工企业与内部承包人的法律关系，鉴于合同主体具有特殊性，即主体间具有隶属关系，但这个隶属关系并不能完全左右整个内部承包合同的内容，故，内部承包合同发生内部纠纷要区别处理。通常认为，内部承包合同发生内部纠纷一般受合同法的调整，但涉及内部承包人与施工企业属于劳动法调整的争议事项时，受劳动法的调整。而内部承包合同对外会涉及到内部承包人（项目经理）构成代表施工企业的表见代理的情况。根据《建筑施工企业项目经理资质管理办法》以及《建设工程施工合同》示范文本通用条款关于项目经理的规定，可以推出项目经理是具有项目经理资质的企业职工，是受企业法定代表人委托从事项目管理工作的施工企业代表人。故而，内部承包下的项目经理与
第三人签订合同，构成代表施工企业的表见代理，对外签订合同引起的法律后果由施工企业承担。二建设工程内部承包合同的效力认定问题
（一）内部承包人是否与施工企业存在合法的劳动关系内部承包人必须是施工企业的员工，与施工企业存在合法的劳动法律关系，从而保证内部承包合同的主体适格，这是内部承包合同有效的前提条件。内部承包人与施工企业是否存在合法的劳动关系，具体可通过双方是否签订劳动合同、缴纳社会保险、工资单、人事档案管理等来判断。如果内部承包人与施工企业不存在劳动关系，就无从谈起接受公司的管理，这种情况在司法实践中会被认定成内部承包合同因涉嫌违法分包、转包或挂靠而导致合同无效。
（二）内部承包人是否接受施工企业的管理根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条关于建设工程施工合同无效的认定的规定，可以看出我国法律法规在对建设工程施工合同无效的认定中已明确提出了对承包人资质的管理问题。因而，在确定了内部承包人确实为施工企业员工的基础上，内部承包合同的效力认定还要考虑到施工企业是否有对内部承包人资质进行管理。资质管理，一方面是指施工企业对内部承包人的人员管理，即施工企业为内部承包人配备了足够的专业人才，比如建造师、造价师、设计人员和监理人员等，组建专业团队保障工程项目顺利推进，另一方面是指施工企业对内部承包人的财务管理，即施工企业严格按照与发包人签订的建设工程施工合同的付款时间、付款条件的约定来向内部承包人付款，比如，内部承包人只有在相应工程竣工验收合格后，施工企业才向其支付相应的工程价款。三建设工程内部承包合同的裁判规则规则1劳动关系不存在导致内部承包合同无效当事人之间存在合法的劳动关系是内部承包合同有效的前提条件。在认定劳动关系时，会结合双方提供的证据，比如劳动合同、工资单、社保缴纳情况、考勤记录等综合认定。当事人若不能提供签订劳动合同或支付过工资等能直接证明双方存在劳动关系的证据，将不予支持劳动关系存在的主张，内部承包合同也因主体不适格，涉嫌违法分包、转包或挂靠而归于无效。案例索引江苏省高级人民（2014）苏民终字第00371号“王洪与江苏登达建设集团有限公司、江苏登达建设集团有限公司河北分公司建设工程施工合同纠纷”。规则2施工企业缺乏对内部承包人的资质管理导致内部承包合同无效当事人虽然在内部承包合同中约定了双方内部承包的权利义务，但实际中并无证据能证明施工企业对内部承包人进行资质管理，即无证据证明施工企业在资金、技术、设备、人力等方面给予内部承包人相应的支持，故该部分事实不足以认定施工企业履行有效的内部承包合同中施工企业应尽的义务。因此，双方签订的内部承包合同实际系违法分包、转包或挂靠的性质，应认定无效。案例索引市中级人民（2015）浙杭民终字第2990号“卢永生与浙江伟达建设工程有限公司、浙江伟达建设工程有限公司滨江分公司等建设工程施工合同纠纷”。规则3名为内部承包实为违法分包、转包或挂靠，则合同无效，但可参照合同约定支付工程价款依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，虽然当事人之间的行为因是法律明令禁止的违法分包、转包或挂靠而无效，但承包人施工的工程已竣工并交付使用，承包人要求对方参照合同约定支付所欠工程款的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。案例索引广州市中级人民（2015）穗中法民五终字第6161号“朱和平与广州市宏都房地产有限公司、福建环宇建筑集团有限公司建设工程施工合同纠纷”；舟山市定海区人民（2015）舟定民初字第1083号“卢艳与恒尊集团有限公司、浙江邦泰置业有限公司建设工程施工合同纠纷”。规则4发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民可以追加转包人或者违法发包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，如果内部承包合同无效，内部承包人作为实际施工人，可以发包人为被告，要求其在欠付工程价款范围内承担责任。案例索引陕西省高级人民（2013）陕民一终字第00048号“孙正荣与中铁七局集团第三工程有限公司、蔡延新、徐州华夏建筑防腐工程有限公司建设工程施工合同纠纷”。规则5内部承包合同有效，内部承包人对外承担责任的，对本属于施工企业的责任可向其追偿内部承包人将工程项目分包或转包给实际施工人，在向实际施工人支付工程款后，可以依据施工企业与内部承包人有效的内部承包合同的约定，要求施工企业对内部承包人在履行职务过程中垫付的工程款承担相应的责任，应予以支持。案例索引市天心区人民（2013）天民重字第00323号“马中其与北山建设集团股份有限公司建设工程施工合同纠纷”。规则6内部承包合同有效，实际施工人要求施工企业承担责任的，施工企业对外承担责任后，可向内部承包人追偿内部承包的性质具有双重性，对外，内部承包人系代表施工企业履行职务行为，其法律后果应当直接由施工企业来承担；对内，由于承包的性质决定了工程最终的盈亏均由内部承包人来承担，故施工企业在对外承担责任后，可以依据内部承包合同向内部承包人进行追偿。

[律师回复] 对于建设工程施工合同无效情形包括什么这个问题，解答如下, 建设工程施工合同无效情形有哪些
一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的
何为“资质”?简单理解，就是说一个施工企业，在某个建筑领域的等级以及可以承揽工程的范围。2007年6月26日，建设部颁布过《建筑业企业资质管理规定》，其中，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列，而每个序列下面又分为资质等级。“未取得建筑施工企业资质”就是说，没有取得任何序列的任何等级，“超越资质等级”，是指低资质的等级去承包高资质等级的工程，如二级专业承包单位去承接一级专业承包单位的工程，这就是超越资质等级。
二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义
其实，这这种情形下，就是最典型的“挂靠”行为。杭州中院曾于2010年在就该行为予以了具体列举，包括：
(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程;
(2)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程;
(3)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。
另外，我们也可以从以下角度予以关注：
第
一，是否存在转让、出借企业资质证书的;
第
二，是否存在以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的;
第
三，项目负责人、技术负责人、项目核实人、质量管理人员、安全管理人员等是不是本单位员工等角度。
当然，在实践中，要认定挂靠并不容易，一方面由于施工单位怕受到行政处罚而不愿意主动提出，另一方面，建设单位的管理人员也担心引火上身变成是自己的工作失职。
?
三、建设工程必须招标而未招标或中标无效的
关于该点，首先要明确招标的范畴。这需要我们重点关注《招标投标法》以及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，里边进行了详细的规定。参照周吉高律师的观点，实践中，存在两种典型但往往被忽视的情形：
第
一，将总包外工程直接发包，因未进行招投标导致发包合同无效;
第
二，总包部分范围收回直接发包。
另外，还要注意无效中标的情形，具体可参照《招标投标法》第50、5
2、5
3、5
4、5
5.、57条。
四、违法分包
认定分包行为的违法性，我们可以以《建设工程质量管理条例》中予以参考：
第
一，总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位;
第
二，建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，总承包单位将其承包的部分建设工程交给其他单位完成的;
第
三，施工总承包单位将建设工程主体建构的施工分包给其他单位的;
第
四，分包单位将其承包的工程再分包的。
五、转包
转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义转给其他单位。在具体的司法实践中，要注意以下几点：
第
一，承包人首先要承接工程，这是前提;
第
二，承包人不履行合同;
第
三，转给他人，包括全部转，或者肢解以后转。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 建设工程施工合同无效情形有哪些
一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的
何为“资质”?简单理解，就是说一个施工企业，在某个建筑领域的等级以及可以承揽工程的范围。2007年6月26日，建设部颁布过《建筑业企业资质管理规定》，其中，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列，而每个序列下面又分为资质等级。“未取得建筑施工企业资质”就是说，没有取得任何序列的任何等级，“超越资质等级”，是指低资质的等级去承包高资质等级的工程，如二级专业承包单位去承接一级专业承包单位的工程，这就是超越资质等级。
二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义
其实，这这种情形下，就是最典型的“挂靠”行为。杭州中院曾于2010年在就该行为予以了具体列举，包括：
(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程;
(2)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程;
(3)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。
另外，我们也可以从以下角度予以关注：
第
一，是否存在转让、出借企业资质证书的;
第
二，是否存在以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的;
第
三，项目负责人、技术负责人、项目核实人、质量管理人员、安全管理人员等是不是本单位员工等角度。
当然，在实践中，要认定挂靠并不容易，一方面由于施工单位怕受到行政处罚而不愿意主动提出，另一方面，建设单位的管理人员也担心引火上身变成是自己的工作失职。
?
三、建设工程必须招标而未招标或中标无效的
关于该点，首先要明确招标的范畴。这需要我们重点关注《招标投标法》以及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，里边进行了详细的规定。参照周吉高律师的观点，实践中，存在两种典型但往往被忽视的情形：
第
一，将总包外工程直接发包，因未进行招投标导致发包合同无效;
第
二，总包部分范围收回直接发包。
另外，还要注意无效中标的情形，具体可参照《招标投标法》第50、5
2、5
3、5
4、5
5.、57条。
四、违法分包
认定分包行为的违法性，我们可以以《建设工程质量管理条例》中予以参考：
第
一，总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位;
第
二，建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，总承包单位将其承包的部分建设工程交给其他单位完成的;
第
三，施工总承包单位将建设工程主体建构的施工分包给其他单位的;
第
四，分包单位将其承包的工程再分包的。
五、转包
转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义转给其他单位。在具体的司法实践中，要注意以下几点：
第
一，承包人首先要承接工程，这是前提;
第
二，承包人不履行合同;
第
三，转给他人，包括全部转，或者肢解以后转。

[律师回复] 根据合同法的规定，违法分包合同是无效的《合同法》禁止非法转包和违法分包。承包人由此所实际取得的收益，根据建筑立法和相关司法解释的规定，类同于出借建筑法定资质的建设施工企业因出借行为取得的利益，和无资质建筑企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益，均属于非法所得，应由法院在诉讼中予以收缴。
《建设工程质量管理条例》第78条第2款规定，违法分包是指：
（1）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；
（2）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；
（3）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；
（4）分包单位将其承包的建设工程再分包的。转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，直接将其承包的全部建设工程转包给他人。以上就是根据规定对建设工程分包合同无效怎么认定的回答。

[律师回复] 你好，根据《建筑法》中对于施工单位的从业资格有着严格的限制，因此当签订分包合同建筑商不具备资质是，分包合同无效。

[律师回复] 依现行法律规定，当合同无效后，对已经取得的财物应返还原物、恢复原状或折价补偿。但是，建筑工程与其他财物不同，无法返还原物、恢复原状等或者恢复原状会造成更多的社会经济损失。如果建设工程施工合同无效，根据有关司法解释规定，根据工程完工状况，建设工程经竣工验收合格的，承包人可以参照合同约定要求发包方支付工程价款。验收不合格，但经过修复，可以使缺陷得到弥补，达到验收标准的，在承包人承担修复费用的前提下，可以要求发包方支付工程款。建设工程质量缺陷无法通过修复予以弥补，建设工程就丧失利用价值，承包人请求支付工程价款的，不予支持。对于由此带来的损失，应按照过错程度，由具有过错的一方承担责任。建设工程施工合同只是记载双方权利义务的载体，即使合同无效，但是承包人毕竟付出了劳动，只要工程符合验收标准，能够达到发包人的使用要求，参照合同价款并根据双方的过错程度来确定实际应付价款，这样体现了公平原则，也由于社会经济的发展和稳定。 法律依据： 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条 建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： (一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持; (二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。 因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

[律师回复] 依现行法律规定，当合同无效后，对已经取得的财物应返还原物、恢复原状或折价补偿。但是，建筑工程与其他财物不同，无法返还原物、恢复原状等或者恢复原状会造成更多的社会经济损失。如果建设工程施工合同无效，根据有关司法解释规定，根据工程完工状况，建设工程经竣工验收合格的，承包人可以参照合同约定要求发包方支付工程价款。验收不合格，但经过修复，可以使缺陷得到弥补，达到验收标准的，在承包人承担修复费用的前提下，可以要求发包方支付工程款。建设工程质量缺陷无法通过修复予以弥补，建设工程就丧失利用价值，承包人请求支付工程价款的，不予支持。对于由此带来的损失，应按照过错程度，由具有过错的一方承担责任。建设工程施工合同只是记载双方权利义务的载体，即使合同无效，但是承包人毕竟付出了劳动，只要工程符合验收标准，能够达到发包人的使用要求，参照合同价款并根据双方的过错程度来确定实际应付价款，这样体现了公平原则，也由于社会经济的发展和稳定。
法律依据：
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条
建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条
建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持;
(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

[律师回复] 建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：
按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　
也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。

[律师回复]
一、建设工程合同无效的情形
1、有下列情形之一的，所签订的建设工程施工合同无效：
（
1）不具有经营建筑活动主体资格的企业或个人；
（
2）未按国家规定的程序和批准的投资计划；
（
3）承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人；
（
4）承包人将其承包的全部建设工程肢解后，以分包名义转包给第三人；
（
5）建设工程总承包人未经建设单位同意，将承包工程中的部分工程分包；
（
6）分包单位将其承包的工程再分包或转包。
2、有下列情形之一，并以被挂靠企业名义签订的建设工程合同无效：（
1）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程；（
2）资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；如其本身具备施工能力，工程已施工完毕且经验收合格的，一般不宜认定合同无效；（
3）不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。
3、发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取得建设工程规划许可证、办理报建手续的“三无”工程建设施工合同，应确认无效；但在合同履行中经有关主管部门审批已不存在“三无”情形或在前已补办手续的，应确认合同有效。
4、违反《建设工程规划许可证》的规定，超规模建设所签订的建设工程合同经批准可补办手续，且无违反其他法律规定的，应确认合同有效。
5、对承包人超越建筑资质等级签订的建设工程合同，如承包人具备与建设项目的要求相符的等级条件，工程质量符合设计要求并验收合格的，可按有效合同处理，并以合同约定的建筑资质等级结算工程款。但严重超越本企业建筑资质等级订立的建设工程合同无效。对此应从来把握，建设部原《建筑业企业资质管理规定》（指1995年10月15日起施行的，该规定已被2001年7月1日起施行的新规定取代）第二十九条规定，企业应当按照《建筑业企业资质管理规定》所核定的承包工程范围进行工程承包活动，少数市场信誉好、素质较高的企业，经征得业主同意和工程所在地省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门批准后，可适度超出该核定的承包工程范围承揽工程。
6、承包人跨省区或跨市承揽建设工程但未办理外来施工企业承包工程许可手续而订立的建设工程施工合同，应责令承包人补办有关手续，并由有关行政部门按规定处理，而不应据此认定合同无效。
7、对必须实行公开招标的建设工程，未实行招标的，合同无效；对不是必须实行公开招标的建设工程，发包人直接发包后，具备相应资质的承包人已开始履行合同的，不宜以建设工程未实行公开招标为由，认定所签订的建设工程施工合同无效。
8、建设工程合同中带资、垫资和垫款承包工程的条款应确认无效，对承包人已带资、垫资和垫款承建的工程，发包人应支付该款相应的利息外商投资建筑企业依据国家有关规定，在我国境内带资承包工程，合同中的带资条款应认定有效。
9、建设工程合同对工程款结算没有约定或虽有约定，但发包人与承包人自行结算达成的结算协议有效。属国家投资建设的重大工程，并由国家对工程款结算依法进行管理的除外（需要进行国家审计监督）。
10、具备法人资格的承包人的内部分支机构，具备一定的技术能力，对外具备一定的责任承揽能力，且在其营业执照的范围内对外签订的建设工程合同，应视为承包人对其行为已授权，其签订的合同有效，并应以该承包人的建筑资质等级结算工程款；无营业执照的建筑施工队以承包人的名义对外签订合同，合同无效。承包人的内部职能部门对外签订的建设工程合同，属于效力待定合同，一般情况下不能否定合同的效力。
二、有效建筑承包合同纠纷的处理（一）有效合同处理的一般规定
1、有效合同处理中应当遵循的一般原则（
1）有利于建筑业市场健康发展的原则；（
2）依法保护合同，尊重当事人意思自治的原则；（
3）公平保护当事人合法权益的原则。
2、违反有效合同的责任构成要件、行为表现形式、责任承担方式和免责事由（
1）责任构成要件。违约行为和过错是构成违反有效合同责任的基本要件。（
2）行为表现形式。包括不履行、不完全履行、迟延履行、不适当履行等表现形式。（
3）责任承担方式。包括实际履行、采取补救措施、支付违约金、赔偿损失等责任承担方式。（
4）免责事由。包括不可抗力、当事人约定的免责条款、权利主张人自身的过错等几种情况。

[律师回复] 建设工程设计合同无效的界定主要有以下几种情形：
1.承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
2.没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
3.建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

[律师回复] 我国《建筑法》第13条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业……取得相应等级的资质证书后，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。”该法条明确禁止没有资质或低于最低级别资质要求订立建设工程合同。另据最高院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》(简称解释)第一条第1、2款“承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应认定无效”。可见，建设工程合同的标的是建设工程项目，工程的质量直接关系到国计民生，因此国家对承包人的主体资格进行了严格的限制。只有具备相应法律资质的法人单位才有资格与建设单位签订施工合同，个人或者不具备相应资质的法人签订的建设工程合同均因主体不合格而无效。

[律师回复] 招标代理机构违反本法规定，泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益，影响中标结果的，中标无效。以上是无效的建设工程合同认定的解答。

[律师回复] 并不必然无效一般情况下，存在以下情形的时候，建筑工程分包合同才会无效：
1、没有经过发包人同意，而签订的违法分包合同。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人，而签订的分包合同。
3、将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业，而签订的合同。
4、根据《合同法》相关规定，建筑工程分包合同的其他无效情形还有：
（
1）采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同；
（
2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同；
（
3）以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同；
（
4）损害社会公共利益的建筑工程分包合同；
（
5）违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同。当建筑工程分包合同无效时，承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产，无法返还的，要折价赔偿。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失，双方都有过错的，按照过错大小各自承担相应的责任。协商不成的，可以。但是，建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。

[律师回复] 并不必然无效一般情况下，存在以下情形的时候，建筑工程分包合同才会无效：
1、没有经过发包人同意，而签订的违法分包合同。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人，而签订的分包合同。
3、将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业，而签订的合同。
4、根据《合同法》相关规定，建筑工程分包合同的其他无效情形还有：
（
1）采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同；
（
2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同；
（
3）以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同；
（
4）损害社会公共利益的建筑工程分包合同；
（
5）违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同。当建筑工程分包合同无效时，承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产，无法返还的，要折价赔偿。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失，双方都有过错的，按照过错大小各自承担相应的责任。协商不成的，可以。但是，建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。

[律师回复] 并不必然无效一般情况下，存在以下情形的时候，建筑工程分包合同才会无效：
1、没有经过发包人同意，而签订的违法分包合同。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人，而签订的分包合同。
3、将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业，而签订的合同。
4、根据《合同法》相关规定，建筑工程分包合同的其他无效情形还有：
（
1）采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同；
（
2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同；
（
3）以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同；
（
4）损害社会公共利益的建筑工程分包合同；
（
5）违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同。当建筑工程分包合同无效时，承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产，无法返还的，要折价赔偿。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失，双方都有过错的，按照过错大小各自承担相应的责任。协商不成的，可以。但是，建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。

[律师回复] 并不必然无效一般情况下，存在以下情形的时候，建筑工程分包合同才会无效：
1、没有经过发包人同意，而签订的违法分包合同。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人，而签订的分包合同。
3、将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业，而签订的合同。
4、根据《合同法》相关规定，建筑工程分包合同的其他无效情形还有：
（
1）采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同；
（
2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同；
（
3）以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同；
（
4）损害社会公共利益的建筑工程分包合同；
（
5）违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同。当建筑工程分包合同无效时，承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产，无法返还的，要折价赔偿。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失，双方都有过错的，按照过错大小各自承担相应的责任。协商不成的，可以。但是，建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。

[律师回复] 并不必然无效一般情况下，存在以下情形的时候，建筑工程分包合同才会无效：
1、没有经过发包人同意，而签订的违法分包合同。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人，而签订的分包合同。
3、将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业，而签订的合同。
4、根据《合同法》相关规定，建筑工程分包合同的其他无效情形还有：
（
1）采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同；
（
2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同；
（
3）以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同；
（
4）损害社会公共利益的建筑工程分包合同；
（
5）违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同。当建筑工程分包合同无效时，承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产，无法返还的，要折价赔偿。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失，双方都有过错的，按照过错大小各自承担相应的责任。协商不成的，可以。但是，建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。

[律师回复] 并不必然无效一般情况下，存在以下情形的时候，建筑工程分包合同才会无效：
1、没有经过发包人同意，而签订的违法分包合同。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人，而签订的分包合同。
3、将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业，而签订的合同。
4、根据《合同法》相关规定，建筑工程分包合同的其他无效情形还有：
（
1）采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同；
（
2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同；
（
3）以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同；
（
4）损害社会公共利益的建筑工程分包合同；
（
5）违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同。当建筑工程分包合同无效时，承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产，无法返还的，要折价赔偿。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失，双方都有过错的，按照过错大小各自承担相应的责任。协商不成的，可以。但是，建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。

[律师回复] 并不必然无效一般情况下，存在以下情形的时候，建筑工程分包合同才会无效：
1、没有经过发包人同意，而签订的违法分包合同。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人，而签订的分包合同。
3、将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业，而签订的合同。
4、根据《合同法》相关规定，建筑工程分包合同的其他无效情形还有：
（
1）采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同；
（
2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同；
（
3）以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同；
（
4）损害社会公共利益的建筑工程分包合同；
（
5）违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同。当建筑工程分包合同无效时，承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产，无法返还的，要折价赔偿。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失，双方都有过错的，按照过错大小各自承担相应的责任。协商不成的，可以。但是，建筑工程合同无效时，会出现分包合同仍有效的情形：按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　也就是说，即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效，施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方。