代位权诉讼中次债务人能主权抗辩吗

[律师回复] 您好，针对您的代位权诉讼中次债务人可以主张抗辩权问题解答如下, 在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民应当裁定驳回债权人的。既然债权人以次债务人为被告提讼，那么次债务人对债务人的抗辩就有权对债权人行使，否则对次债务人是不公平的。该条文中的“债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议”，实际上是指债务人对债权人的抗辩。次债务人还有权对债权人行使债务人对债权人的抗辩权，而且债务人没有行使自己的抗辩权，次债务人仍有权行使，否则，对次债务人同样是不公平的。债权人代位权诉讼的注意事项有哪些
1、代位权仅限于以诉讼的方式行使;
2、债权人为原告、次债务人为被告，债务人可以无请求权的第三人列明;
3、被告住所地人民为管辖;
4、债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人承担而非债务人，其他必要费用如差旅费、律师费由债务人承担;
5、因仲裁条款的相对性，即使债务人、次债务人间的合同约定了仲裁协议，不妨碍债权人以诉讼的方式行使代位权;
6、代位权诉讼所涉及的主债权和次债权应均不超过法定的诉讼时效期间，提起代位权诉讼的，均发生诉讼时效中断的效力。债权人提起代位权诉讼后，次债务人能否向债务人清偿债务债权人提起代位权诉讼后，如允许次债务人擅自向债务人再予履行，将导致提起代位权诉讼的债权人无法优先受偿，无疑会使其利益受到损害，亦将使代位权制度丧失存身之本。如债务人在代位权诉讼期间要求次债务人履行债务的，其应告知或债权人，亦可通过提存等方式保全该债权。在没有征得或债权人同意其履行前，次债务人对此应负有忍受义务。如其擅自向债务人履行债务，对由此而给债权人造成损失的，应承担赔偿责任。

[律师回复] 1、债权人代位权诉讼中次债务人可以主张抗辩权，债权人代位权是指当债务人怠于行使其债权导致债权人的到期债权无法实现的时候，债权人可以向法院申请以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利。
2、法律依据：
《民法典》第五百三十五条
因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 根据(2020)镇民初字第306号民事判决书，A公司欠付李某某款项7507
3.44元，至今未付。后李某某得知，A公司对张某某享有3万元债权，并以借条为证，借条内容：“借条今借现金三万元整(30000元)张某某20
20.
7.6”。在李某某向A公司催款时，A公司将此借条交给李某某，由李某某代位行使债权。故李某某对张某某提起代位权之诉。张某某辩称因A公司尚欠张某某工资8642元，集资款本息3万余元，两相抵销后，张某某对A公司不负债务，所以李某某的请求不能成立。判决：次债务人可以以债务人对其负有债务为由向债权人主张抵销抗辩最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释
(一)》第十八条规定，“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张”。依此规定，张某某可以其对A公司的抗辩，向李某某主张。A公司对张某某负债数额尚大于李某某代位行使债权数额，故张某某的抗辩成立。李某某要求行使代位权的请求不能成立，应予驳回。

[律师回复] （1）产生的方式不一样。先诉抗辩权是一个天然的抗辩权，而诉讼时效期间经过后的效果是义务人抗辩权。　　
（2）适用场合不一样。先诉抗辩权只适用于有先后履行顺序的双务合同中。诉讼时效，在我国适用于债权请求权和继承请求权。　
（3）先诉抗辩权是一时性的，先履行者只要履行了其义务，那后履行者则不能再依此进行抗辩。而诉讼时效是永久性的，一旦诉讼时效经过，那就丧失了胜诉权。　
（4）适用时间不一样。先诉抗辩权中是合同履行中，而诉讼时效抗辩则要在时效经过后才能适用。

[律师回复] 对于民事诉讼应该如何主张诉讼时效抗辩这个问题，解答如下, 民事诉讼如何主张诉讼时效抗辩
当事人需要写一份诉讼时效抗辩申请书，交于进行审查，符合条件的才会进行开庭审理。
民事诉讼时效抗辩应该如何提出：
1.提出诉讼时效抗辩的限制。
新规定列举了四种债权请求权，当事人对这四种债权请求权提出诉讼时效抗辩，人民不予支持。这四种债权请求权分别是：
①支付存款本金及利息请求权;
②兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
③基于投资关系产生的缴付出资请求权;
④其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
2.提出诉讼时效抗辩的时间。
当事人应当在一审期间提出诉讼时效抗辩。
当事人在二审期间提出诉讼时效抗辩，需同时符合两个条件：一是该证据必须是新的证据，二是该证据能证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间。何谓新的证据?根据《民事诉讼证据的若干规定》，二审程序中的新的证据是指一审庭审结束后新发现的证据，以及当事人在一审举证期限届满前申请人民调查取证未获准许，二审经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。
当事人在再审期间提出诉讼时效抗辩或者以诉讼时效期间届满为由申请再审的，人民均不予支持。
相关知识：
《民法通则》第一百四十条“当事人一方提出要求”如何认定?
新规定列举了四种情形，出现这四种情形之
一，应当认定为“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力。四种情形分别为：
①当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的;
②当事人一方以发送信件或数据电文方式主张权利，信件或数据电文到达或者应当到达对方当事人的;
③当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的;
④当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定，适用其规定。

[律师回复]
一、债权人代位权的成立条件代位权是债权人在债务人怠于行使其权利害及债权人的权利实现时所行使的权利，尽管债权人与次债务人之间不存在直接的权利义务关系，但法律赋予债权人直接追索次债务人的权利，这不仅具有程序意义，而且具有实体意义，即在债权人与债务人之间创设了新的有直接后果的权利义务关系，一旦提起代位权诉讼，则可越过债务人而将次债务人视为债权人的债务人。债权人行使代位权，其目的仅在于保全债务人的财产，增大债权的一般担保资力，而非是以强制扣押债务人的财产直接使债权得到满足为目的。因此，代位权是一项实体权利，而非诉讼上的权利。债权人代位权的成立条件如下：
1、债权人与债务人之间的债务必须是依法成立的合法的债权债务关系；
2、债务人须享有对于第三人的债权或返还请求权等现实的权利；
3、必须是债务人怠于行使债权人到期的债权；
4、债务人怠于行使债务的行为给债权人造成损害。《合同法》规定“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”
二、次债务人对债务人的抗辩可否向债权人主张根据1999年12月1日由最高人民审判委员会第1090次会议通过，自1999年12月29日起施行的最高人民法院《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》的规定，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民应当裁定驳回债权人的。在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 　　当事人未提出诉讼时效抗辩不应对诉讼时效问题进行释明　　诉讼时效抗辩权本质上是义务人的一项民事权利，义务人是否行使，司法不应过多干预，这是民法意思自治原则的根本要求。　　当事人一方根据实体法上的诉讼时效抗辩权在诉讼中提起的诉讼时效抗辩是实体权利的抗辩，是需由当事人主张的抗辩，当事人是否主张，属于其自由处分的范畴，司法也不应过多干涉，这是民事诉讼处分原则的应有之意。　　因此，遵循上述意思自治原则和处分原则，在义务人不提出诉讼时效抗辩的情形下，人民不应主动援引诉讼时效的规定进行裁判，该规定也与居中裁判的地位相适应。　　诉讼时效抗辩权是性权利，义务人在释明后主张诉讼时效抗辩权的，将会使裁判结果较之其不主张诉讼时效抗辩权的情形发生根本性变化，即将导致对权利人的权利不予保护。　　还应指出的是，在义务人无主张诉讼时效抗辩权的意思表示的情形下，如果人民主动对诉讼时效问题进行释明，则无异于提醒和帮助义务人逃债，有违诚实信用的基本原则，也有违居中裁判的中立地位。　　因此，该司法解释规定，当事人一方未提出诉讼时效抗辩，人民不应对诉讼时效问题进行释明。　　义务人二审提出诉讼时效抗辩不予支持　　司法解释结合我国民事诉讼法的相关规定对诉讼时效抗辩权的行使阶段进行了限制，原则上，义务人关于诉讼时效的抗辩应当在一审中提出，二审提出的，不予支持。　　另外，根据我国现行民事诉讼法
第一百五十一条关于“
第二审人民应当对上诉请求的有关事实和适用的法律进行审查”的规定，我国民事诉讼采用二审续审制，即
第二审承接
第一审继续进行审理。二审既是法律审，又是事实审，在二审期间，当事人可以提出新的证据，进一步陈述案件的事实，可以对一审未尽事实和适用法律问题进行审理。　　续审制更多地体现了对实体公正功能的追求，也有助于实现诉讼效率。因此，司法解释规定了除外情形，即义务人在二审期间有新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的，人民法院应予支持。　　同时，不应任由义务人突破审级限制，不应对当事人基于诉讼时效抗辩权提出的再审申请予以支持;同时，当事人基于其他再审事由获得支持进入再审后，在再审审理过程中提出诉讼时效抗辩的，人民也不应予以支持。ttttt

[律师回复] 次债务人的抗辩可以向债权人主张。
债权人的到期债权实现受到影响的，可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。
行使范围以债权人的到期债权为限。必要费用，由债务人负担。相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。
【法律依据】
《中华人民共和国民法典》第五百三十五条，因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的；
债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。

[律师回复] 诉讼时效抗辩权是个权利，不是证据，只要开庭后判决前这一区间内提出就行了，法院不自动告知当事人该权利，超过该区间，即要承担败诉的风险!

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 【法律意见】
离婚诉讼代理词参考
尊敬的审判员：
×××××律师事务所接受王的委托，指派我作为原告××××诉被告离婚纠纷一案的代理人，参加了今天的庭审活动。通过刚才的法庭调查，代理人现根据本案的事实和我国现行法律，阐述如下代理意见，恳请审判庭能够予以采纳。
一、原被告夫妻感情现已破裂，人民应判决解除双方婚姻关系
1.原告王某与被告无婚姻基础，婚后未建立起夫妻感情。
原被告双方虽领取有结婚证，但由于家庭背景的不同，受教育的程度也不同，双方在性格、经济的、文化的以及各自的性格、爱好、兴趣、生活习惯、志向等方面也存在的巨大差异，双方之间始终存在着矛盾。随着原被告双方共同生活时间的推移，夫妻间的矛盾就越来越激烈，终于导致原告在结婚后的 10月向市人民提起了离婚诉讼。
后因意志以外的原因，于4月向人民撤回了。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第二条的规定，针对原被告这类婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的情况，人民可以判决双方解除婚姻关系。
2.原告与被告因夫妻感情不和，现已分居两年有余。
原告王为摆脱不幸婚姻的巨大重负，于10月底带着孩子离开了被告，在原告自已开的专卖店里，白天经营，晚上和孩子打地铺。时至今日，双方因感情不和而分居的时间已超过了两年。根据我国《婚姻法》第三十二条的规定，因双方无法共同生活、感情不和而两地分居满两年的情况，人民应当认定夫妻双方的感情确已破裂，判决准予双方离婚。
3、被告多次实施家庭暴力是夫妻感情破裂的催化剂。
原被告之间无法建立起夫妻感情的原因之一是被告多次实施家庭暴力。原告和被告因一些家庭琐事发生争吵时，被告就仗着自己人高力气大，动手殴打原告。被告可能还认为是自己手下留情，但这对原告心灵的创伤很大，原告也萌发了要和被告离婚的念头。在9月，原告曾被打得鼻青脸肿。这次以后，被告不思悔改，还曾多次殴打原告，也使原告离婚的决心越来越坚决。其中有几次被告施暴后，原告都报了警，由于时间和一些其它的因素，这些报警记录没有能够调出来。被告由于性格暴燥，经常因一点家庭琐事摔家里东西，砸窗户玻璃，每次被告砸、摔完后，原告都跑遍了市才找到了和被告摔、砸碎的完全一样的物品摆设。因为原告怕自已年迈的父母发现自己家中的物品总在更换，担心自己的女儿又被被告实施家庭暴力。所以，原告每次经历过被告的打、砸、摔之后，都是一个人跑到没有其他人的角落暗自伤心。每次见到亲戚朋友，原告都小心意意的把自已那颗受伤的心包裹的严严实实，装出一幅家庭和睦的假象，原告心理上精神上也承受着巨大的压抑和打击。由于原告的这种家丑不外扬的性格，越发的促使被告施暴。造成了恶性循环。原告善良的性格并没有使被告悬崖勒马，反而更加变本加厉。被告不止一次的扬言要杀了原告的父母、兄弟姐妹。原告很是惧怕，这次原告也是担心、害怕的，但是最终离婚的决心战胜了一切恐惧，鼓起勇气向人民要求离婚。依据《中华人民共和国婚姻法》第32条第3款第2项规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的”，提请判决准予原被告离婚。
4.被告从未尽过为人夫、为人父的义务也是造成离婚的又一主要原因。
原告和被告结婚八年，女儿今年也已经七岁了。女儿在自出生至今天这几千个日日夜夜里一直都是由原告抚养、照顾的。原告为照顾好女儿付出了巨大的心血，同时与女儿之间产生的深厚的母女感情。反观被告却从未真正关心过、照顾过自己的女儿。被告的收入自结婚后就从未贴补过家用，全用作自已的开销上，穿带名牌服饰，喝名酒，吸名烟，对自己可谓一掷千金。被告不仅从来没有过问过女儿的学习情况，也没有给过孩子一分钱的零用钱，还常常扬言是原告母女脱累了被告，如果没有原告母女被告的生活会变得更加潇洒、更加自由。被告的这种行为在法律上已经构成了遗弃。根据《中华人民共和国婚姻法》第32条第3款第2项规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：二实施家庭暴力或虐待、遗弃，提请判决准予原被告离婚。
二、婚生女由原告抚养，被告支付合理的抚养费。
首先，女儿在自出生至今天这几千个日日夜夜里一直都是由原告抚养、照顾的。原告为照顾好女儿付出了巨大的心血，同时与女儿之间产生的深厚的母女感情。而被告从未关心过、照顾过孩子。
其次，这么多年以来，一直都是原告一人在抚养孩子，被告从未给过生活费，原告开的服装店，虽说利润不大，但足够自已和孩子的花销，有比较稳定的收入，具备抚养小孩的能力;而被告一直以来无论是精神上还是物质上均没有给予原告及孩子实质性的帮助。正是由于被告在夫妻共同生活期间对孩子从未尽过自已的义务，孩子在感情上对被告很是生分，对原告确实十分的亲密。
再次，被告结婚后，经常对原告实施家庭暴力，自己的女儿也亲眼目睹了母亲被打伤的惨状。在日常生活中，被告自己的生活过的非常奢侈，却没有给过自己的女儿百般呵护。被告的种种劣迹不仅给原告的心理带来了巨大的伤害，还严重地伤害了女儿那颗幼小的心灵，严重地破坏了作为父亲应有的伟大的形象。被告这样的父亲，难道会照顾好自己的女儿吗?
综上所述，由于婚前缺乏足够的了解，婚后两人生活态度和生活方式的巨大差异，加上被告目无法纪、漠视人权，经常使用家庭暴力，最终导致原告和被告的婚姻关系名存实亡。为了维护原告的合法权益，保护未成年人的合法权益，请人民判决准予原被告双方离婚，并判决女儿由原告抚养。
幸福婚姻是每个人的追求，是让人向往的。但是，一旦婚姻成为了不幸，失去了安全感，那就是一场灾难。法律是幸福的守护者，是善良的
最后一根救命草。我们有理由相信，随着法制建设的不断完善，在建设和谐社会的今天，人民也一定能够排除一切干扰，依法办事，还原告一个公正的判决。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 【法律意见】
离婚诉讼代理词参考
尊敬的审判员：
×××××律师事务所接受王的委托，指派我作为原告××××诉被告离婚纠纷一案的代理人，参加了今天的庭审活动。通过刚才的法庭调查，代理人现根据本案的事实和我国现行法律，阐述如下代理意见，恳请审判庭能够予以采纳。
一、原被告夫妻感情现已破裂，人民应判决解除双方婚姻关系
1.原告王某与被告无婚姻基础，婚后未建立起夫妻感情。
原被告双方虽领取有结婚证，但由于家庭背景的不同，受教育的程度也不同，双方在性格、经济的、文化的以及各自的性格、爱好、兴趣、生活习惯、志向等方面也存在的巨大差异，双方之间始终存在着矛盾。随着原被告双方共同生活时间的推移，夫妻间的矛盾就越来越激烈，终于导致原告在结婚后的 10月向市人民提起了离婚诉讼。
后因意志以外的原因，于4月向人民撤回了。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第二条的规定，针对原被告这类婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的情况，人民可以判决双方解除婚姻关系。
2.原告与被告因夫妻感情不和，现已分居两年有余。
原告王为摆脱不幸婚姻的巨大重负，于10月底带着孩子离开了被告，在原告自已开的专卖店里，白天经营，晚上和孩子打地铺。时至今日，双方因感情不和而分居的时间已超过了两年。根据我国《婚姻法》第三十二条的规定，因双方无法共同生活、感情不和而两地分居满两年的情况，人民应当认定夫妻双方的感情确已破裂，判决准予双方离婚。
3、被告多次实施家庭暴力是夫妻感情破裂的催化剂。
原被告之间无法建立起夫妻感情的原因之一是被告多次实施家庭暴力。原告和被告因一些家庭琐事发生争吵时，被告就仗着自己人高力气大，动手殴打原告。被告可能还认为是自己手下留情，但这对原告心灵的创伤很大，原告也萌发了要和被告离婚的念头。在9月，原告曾被打得鼻青脸肿。这次以后，被告不思悔改，还曾多次殴打原告，也使原告离婚的决心越来越坚决。其中有几次被告施暴后，原告都报了警，由于时间和一些其它的因素，这些报警记录没有能够调出来。被告由于性格暴燥，经常因一点家庭琐事摔家里东西，砸窗户玻璃，每次被告砸、摔完后，原告都跑遍了市才找到了和被告摔、砸碎的完全一样的物品摆设。因为原告怕自已年迈的父母发现自己家中的物品总在更换，担心自己的女儿又被被告实施家庭暴力。所以，原告每次经历过被告的打、砸、摔之后，都是一个人跑到没有其他人的角落暗自伤心。每次见到亲戚朋友，原告都小心意意的把自已那颗受伤的心包裹的严严实实，装出一幅家庭和睦的假象，原告心理上精神上也承受着巨大的压抑和打击。由于原告的这种家丑不外扬的性格，越发的促使被告施暴。造成了恶性循环。原告善良的性格并没有使被告悬崖勒马，反而更加变本加厉。被告不止一次的扬言要杀了原告的父母、兄弟姐妹。原告很是惧怕，这次原告也是担心、害怕的，但是最终离婚的决心战胜了一切恐惧，鼓起勇气向人民要求离婚。依据《中华人民共和国婚姻法》第32条第3款第2项规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的”，提请判决准予原被告离婚。
4.被告从未尽过为人夫、为人父的义务也是造成离婚的又一主要原因。
原告和被告结婚八年，女儿今年也已经七岁了。女儿在自出生至今天这几千个日日夜夜里一直都是由原告抚养、照顾的。原告为照顾好女儿付出了巨大的心血，同时与女儿之间产生的深厚的母女感情。反观被告却从未真正关心过、照顾过自己的女儿。被告的收入自结婚后就从未贴补过家用，全用作自已的开销上，穿带名牌服饰，喝名酒，吸名烟，对自己可谓一掷千金。被告不仅从来没有过问过女儿的学习情况，也没有给过孩子一分钱的零用钱，还常常扬言是原告母女脱累了被告，如果没有原告母女被告的生活会变得更加潇洒、更加自由。被告的这种行为在法律上已经构成了遗弃。根据《中华人民共和国婚姻法》第32条第3款第2项规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：二实施家庭暴力或虐待、遗弃，提请判决准予原被告离婚。
二、婚生女由原告抚养，被告支付合理的抚养费。
首先，女儿在自出生至今天这几千个日日夜夜里一直都是由原告抚养、照顾的。原告为照顾好女儿付出了巨大的心血，同时与女儿之间产生的深厚的母女感情。而被告从未关心过、照顾过孩子。
其次，这么多年以来，一直都是原告一人在抚养孩子，被告从未给过生活费，原告开的服装店，虽说利润不大，但足够自已和孩子的花销，有比较稳定的收入，具备抚养小孩的能力;而被告一直以来无论是精神上还是物质上均没有给予原告及孩子实质性的帮助。正是由于被告在夫妻共同生活期间对孩子从未尽过自已的义务，孩子在感情上对被告很是生分，对原告确实十分的亲密。
再次，被告结婚后，经常对原告实施家庭暴力，自己的女儿也亲眼目睹了母亲被打伤的惨状。在日常生活中，被告自己的生活过的非常奢侈，却没有给过自己的女儿百般呵护。被告的种种劣迹不仅给原告的心理带来了巨大的伤害，还严重地伤害了女儿那颗幼小的心灵，严重地破坏了作为父亲应有的伟大的形象。被告这样的父亲，难道会照顾好自己的女儿吗?
综上所述，由于婚前缺乏足够的了解，婚后两人生活态度和生活方式的巨大差异，加上被告目无法纪、漠视人权，经常使用家庭暴力，最终导致原告和被告的婚姻关系名存实亡。为了维护原告的合法权益，保护未成年人的合法权益，请人民判决准予原被告双方离婚，并判决女儿由原告抚养。
幸福婚姻是每个人的追求，是让人向往的。但是，一旦婚姻成为了不幸，失去了安全感，那就是一场灾难。法律是幸福的守护者，是善良的
最后一根救命草。我们有理由相信，随着法制建设的不断完善，在建设和谐社会的今天，人民也一定能够排除一切干扰，依法办事，还原告一个公正的判决。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 【法律意见】
离婚诉讼代理词参考
尊敬的审判员：
×××××律师事务所接受王的委托，指派我作为原告××××诉被告离婚纠纷一案的代理人，参加了今天的庭审活动。通过刚才的法庭调查，代理人现根据本案的事实和我国现行法律，阐述如下代理意见，恳请审判庭能够予以采纳。
一、原被告夫妻感情现已破裂，人民应判决解除双方婚姻关系
1.原告王某与被告无婚姻基础，婚后未建立起夫妻感情。
原被告双方虽领取有结婚证，但由于家庭背景的不同，受教育的程度也不同，双方在性格、经济的、文化的以及各自的性格、爱好、兴趣、生活习惯、志向等方面也存在的巨大差异，双方之间始终存在着矛盾。随着原被告双方共同生活时间的推移，夫妻间的矛盾就越来越激烈，终于导致原告在结婚后的 10月向市人民提起了离婚诉讼。
后因意志以外的原因，于4月向人民撤回了。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第二条的规定，针对原被告这类婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的情况，人民可以判决双方解除婚姻关系。
2.原告与被告因夫妻感情不和，现已分居两年有余。
原告王为摆脱不幸婚姻的巨大重负，于10月底带着孩子离开了被告，在原告自已开的专卖店里，白天经营，晚上和孩子打地铺。时至今日，双方因感情不和而分居的时间已超过了两年。根据我国《婚姻法》第三十二条的规定，因双方无法共同生活、感情不和而两地分居满两年的情况，人民应当认定夫妻双方的感情确已破裂，判决准予双方离婚。
3、被告多次实施家庭暴力是夫妻感情破裂的催化剂。
原被告之间无法建立起夫妻感情的原因之一是被告多次实施家庭暴力。原告和被告因一些家庭琐事发生争吵时，被告就仗着自己人高力气大，动手殴打原告。被告可能还认为是自己手下留情，但这对原告心灵的创伤很大，原告也萌发了要和被告离婚的念头。在9月，原告曾被打得鼻青脸肿。这次以后，被告不思悔改，还曾多次殴打原告，也使原告离婚的决心越来越坚决。其中有几次被告施暴后，原告都报了警，由于时间和一些其它的因素，这些报警记录没有能够调出来。被告由于性格暴燥，经常因一点家庭琐事摔家里东西，砸窗户玻璃，每次被告砸、摔完后，原告都跑遍了市才找到了和被告摔、砸碎的完全一样的物品摆设。因为原告怕自已年迈的父母发现自己家中的物品总在更换，担心自己的女儿又被被告实施家庭暴力。所以，原告每次经历过被告的打、砸、摔之后，都是一个人跑到没有其他人的角落暗自伤心。每次见到亲戚朋友，原告都小心意意的把自已那颗受伤的心包裹的严严实实，装出一幅家庭和睦的假象，原告心理上精神上也承受着巨大的压抑和打击。由于原告的这种家丑不外扬的性格，越发的促使被告施暴。造成了恶性循环。原告善良的性格并没有使被告悬崖勒马，反而更加变本加厉。被告不止一次的扬言要杀了原告的父母、兄弟姐妹。原告很是惧怕，这次原告也是担心、害怕的，但是最终离婚的决心战胜了一切恐惧，鼓起勇气向人民要求离婚。依据《中华人民共和国婚姻法》第32条第3款第2项规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的”，提请判决准予原被告离婚。
4.被告从未尽过为人夫、为人父的义务也是造成离婚的又一主要原因。
原告和被告结婚八年，女儿今年也已经七岁了。女儿在自出生至今天这几千个日日夜夜里一直都是由原告抚养、照顾的。原告为照顾好女儿付出了巨大的心血，同时与女儿之间产生的深厚的母女感情。反观被告却从未真正关心过、照顾过自己的女儿。被告的收入自结婚后就从未贴补过家用，全用作自已的开销上，穿带名牌服饰，喝名酒，吸名烟，对自己可谓一掷千金。被告不仅从来没有过问过女儿的学习情况，也没有给过孩子一分钱的零用钱，还常常扬言是原告母女脱累了被告，如果没有原告母女被告的生活会变得更加潇洒、更加自由。被告的这种行为在法律上已经构成了遗弃。根据《中华人民共和国婚姻法》第32条第3款第2项规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：二实施家庭暴力或虐待、遗弃，提请判决准予原被告离婚。
二、婚生女由原告抚养，被告支付合理的抚养费。
首先，女儿在自出生至今天这几千个日日夜夜里一直都是由原告抚养、照顾的。原告为照顾好女儿付出了巨大的心血，同时与女儿之间产生的深厚的母女感情。而被告从未关心过、照顾过孩子。
其次，这么多年以来，一直都是原告一人在抚养孩子，被告从未给过生活费，原告开的服装店，虽说利润不大，但足够自已和孩子的花销，有比较稳定的收入，具备抚养小孩的能力;而被告一直以来无论是精神上还是物质上均没有给予原告及孩子实质性的帮助。正是由于被告在夫妻共同生活期间对孩子从未尽过自已的义务，孩子在感情上对被告很是生分，对原告确实十分的亲密。
再次，被告结婚后，经常对原告实施家庭暴力，自己的女儿也亲眼目睹了母亲被打伤的惨状。在日常生活中，被告自己的生活过的非常奢侈，却没有给过自己的女儿百般呵护。被告的种种劣迹不仅给原告的心理带来了巨大的伤害，还严重地伤害了女儿那颗幼小的心灵，严重地破坏了作为父亲应有的伟大的形象。被告这样的父亲，难道会照顾好自己的女儿吗?
综上所述，由于婚前缺乏足够的了解，婚后两人生活态度和生活方式的巨大差异，加上被告目无法纪、漠视人权，经常使用家庭暴力，最终导致原告和被告的婚姻关系名存实亡。为了维护原告的合法权益，保护未成年人的合法权益，请人民判决准予原被告双方离婚，并判决女儿由原告抚养。
幸福婚姻是每个人的追求，是让人向往的。但是，一旦婚姻成为了不幸，失去了安全感，那就是一场灾难。法律是幸福的守护者，是善良的
最后一根救命草。我们有理由相信，随着法制建设的不断完善，在建设和谐社会的今天，人民也一定能够排除一切干扰，依法办事，还原告一个公正的判决。

[律师回复] 具体情况来看，提供物业服务是一个连续性行为

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 债务人主张诉讼时效的抗辩是指债务人（即被告）向法庭提出债权人（即原告）主张债权已经超过法律规定的诉讼时效，没有在诉讼时效内主张权利，从而要求驳回原告的诉讼请求。根据我车法律的规定，对债权人的债权保护在法律上有一个具体的期限规定（即诉讼时效），如果债权人没有在诉讼时效内主张权利，而且又没有诉讼时效的中止、中断情形的，如果超过诉讼时效后再向的，如果被告主张诉讼时效抗辩的，则原告的主张将得不到的支持。

[律师回复] 1、代位权不属于抗辩权。
2、所谓代位权,是指当债人怠于行使其对于第三人享有的权利而有害于债权人的债权时,债权人为保全自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人的权利。
3、所谓抗辩权，又称异议权，是对抗对方的请求权或否认对方权利主张的权利。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 诉讼时效抗辩是什么意思
诉讼时效抗辩是一种法律行为，是指当事人行使诉讼时效抗辩权的法律行为，也可以理解为已经进入诉讼阶段，对对方当事人违反有关“诉讼时效”相关规定，当事人可以向提出“诉讼时效抗辩”，请求驳回对方当事人的诉讼请求的情况。
当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
诉讼时效只适用于债权请求权，即当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩。所谓债权请求权，是指权利人基于债的关系而产生的、请求特定人为特定行为的权利。根据相关规定，当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民不予支持：
(1)支付存款本金及利息请求权;
(2)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
(3)基于投资关系产生的缴付出资请求权;
(4)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
诉讼时效分类
一般诉讼时效
指在一般情况下普遍适用的时效，这类时效不是针对某一特殊情况规定的，而是普遍适用的，如我国《民法通则》
第一百三十五条规定的：“向人民请求保护民事权利的诉讼时效期限为二年，法律另有规定的除外。”这表明，我国民事诉讼的一般诉讼时效为三年。
10月1日施行的中华人民共和国民法总则第一百八十八条对诉讼时效的规定：向人民请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的除外。
特别诉讼时效
特殊时效优于普通时效，也就是说，凡有特殊时效规定的，适用特殊时效，我国《民法通则》第一百四十一条规定：“法律对时效另有规定的，依照法律规定。”
分类
一、短期时效。短期时效指诉讼时效不满两年的时效。我国《民法通则》第一百三十六条规定：“下列的诉讼时效期间为一年：
(一)身体受到伤害要求赔偿的;
(二)出售质量不合格的商品未声明的;
(三)延付或拒付租金的;
(四)寄存财物被丢失或被损坏的。”
二、长期诉讼时效。长期诉讼时效是指诉讼时效在两年以上二十年以下的诉讼时效。
《产品质量法》
第四十五条“因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。”
《环境保护法》
第六十六条 “提起环境损害赔偿诉讼的时效期间为三年，从当事人知道或者应当知道其受到损害时起计算。”
《海商法》
第二百六十五条“有关船舶发生油污损害的请求权，时效期间为三年，自损害发生之日起计算;但是，在任何情况下时效期间不得超过从造成损害的事故发生之日起六年。”
《合同法》第一百二十九条“因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提讼或者申请仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。因其他合同争议提讼或者申请仲裁的期限，依照有关法律的规定。”
三、最长诉讼时效。最长诉讼时效为二十年。
我国《民法通则》第一百三十七条规定“从权利被侵害之日起超过二十年，人民不予保护”。根据这一规定，最长的诉讼时效的期间是从权利被侵害之日起计算，权利享有人不知道自己的权利被侵害，时效最长也是二十年，超过二十年，人民不予保护。
时效具有强制性，任何时效都由法律、法规强制规定，任何单位或个人对时效的延长、缩短、放弃等约定都是无效的。

[律师回复] 解答如下,
1、保证人可以主张债务人享有的抗辩权(担保法20条第1款)。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利(20条第2款)。抗辩权包括延期性抗辩和灭却性抗辩，前者例如，主债务人对债权人之同时履行抗辩权、不安抗辩权等，后者如主合同不成立或无效、主债务时效届满等。
2、保证人可主张债务人享有的类似抗辩的权利。这主要包括合同撤销权、抵销权等。严格来说，这些权利并非抗辩权范畴，而属于形成权性质，但此类形成权在客观上有阻却债权人请求权的效力，因此也属于广义上的抗辩权。故对于担保法20条规定的抗辩权应作广义理解。但应注意，保证人不得直接行使债务人的撤销权、抵销权，仅得发生拒绝清偿的效力。
3、保证人享有一般债务人应有的抗辩权。此权利为合同应有之效力，如保证期限未至之抗辩、保证合同不成立或无效之抗辩、保证合同诉讼时效届满之抗辩等。
4、保证人专属的抗辩权。
(1)先诉抗辩权(检索抗辩权)，仅为一般保证人所享有，是指一般保证人在债权人就债务人财产强制执行无效果前，得拒绝其履行请求。这里所谓的执行无效果，指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态(参见解释131条、总论部分第6目)。先诉抗辩权属于延期性抗辩权，不能永久否定债权人之保证请求权。这里需要辨明的一个问题是：如果债权人同时一般保证人和债务人，是否可以判决保证人承担保证责任显然，不应剥夺一般保证人的先诉抗辩权，对此解释做了灵活处理：一般保证的债权人向债务人和保证人一并提讼的，人民可以(而非应当)将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任(解释125条)。另外，依《担保法》17条第3款规定，有下列情形之一的，保证人丧失先诉抗辩权：债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;人民受理债务人破产案件，中止执行程序的;保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
(2)催告抗辩权，是指债权人请求保证人履行债务时，债权人须先向债务人请求履行，否则保证人得拒绝履行保证债务。对此，担保法没有明文规定，不过最高院《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》第6条有所体现，依此规定，催告抗辩权仅适用于代为履行的保证责任，在这种情况下，债权人请求保证人代为履行时，应先请求(书面或口头)主债务人履行。该问题涉及到的相关文件：《担保法》《关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定》

[律师回复] 诉讼时效抗辩是针对请求权是否过了诉讼时效而主张的。诉讼时效仅适用于请求权。当事人之间不得约定延长或者缩短诉讼时效期间或预先放弃诉讼时效利益。诉讼时效期过了，当事人丧失的是胜诉权而不是起诉权，即该权利没有了法律保护的外衣，变成了不受法律保护的裸权利。所以，权利人超过诉讼时效起诉的，法院受理后都会判决驳回其诉讼请求。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。以上就是什么是诉讼时效抗辩权的回答。

[律师回复] 对于这个问题，解答如下, 民间借贷被告如何抗辩 1、被告抗辩存在其他基础法律关系。被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。 2、被告抗辩已偿还借款，即请求权曾经发生但因清偿而消灭。被告应对其主张的还款事实予以证明，在被告提交相应证据证明其还款主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。 3、被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明。人民应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。 4、被告抗辩原告的资金转账系偿还双方之前的借款或其他债务。被告应提供相应证据证明其主张后，在被告完成举证后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。如因被告抗辩致要件事实真伪不明，原告未完成进一步的举证义务，则需承担相应的败诉后果。 5、被告提出的效力性抗辩，包括抗辩合同未生效及合同因违法而无效。

[律师回复] 所以在审理买卖合同纠纷案件时应当根据如下原则进行抗辩：
1、应当根据双方合同约定的条款内容和该类合同本身特有的性质，判断和区分合同当事人的权利和义务。
2、涉及某些产品的买卖合同时双方应约定诸如承揽义务、安装、维修义务、产品使用技术指导义务等内容。
3、实践中，买受方经常以出售方没有及时、实际地履行承揽、安装、维修、产品使用技术指导义务，作为拒绝给付货款的抗辩理由。
4、合同次要义务尚未履行不能作为买受方拒绝付款的抗辩理由。
5、注意同时履行抗辩权的行使条件。