非法经营罪解释

[律师回复] 这里是非法经营罪司法解释，是指【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一的犯罪。(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件；(三)未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务的；(四)从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。非法经营罪中“违反国家规定”的理解第一个层次，如果一个行为没有违反国家规定，而只是违反了比国家规定位阶低的地方性法规、部门规章等，当然不构成非法经营罪；第二个层次，如果一个行为虽然违反了国家规定，但该国家规定未将该行为作“构成犯罪的…追究刑事责任”的规定、并且刑事司法解释也未将该行为解释为非法经营罪的行为方式的，也当然不构成非法经营罪。第三个层次，如果一个行为虽然违反了国家规定、并且该国家规定将该行为作“构成犯罪的…追究刑事责任”的规定，但刑事司法解释未将该行为明确解释为非法经营罪的行为方式的，也当然不构成非法经营罪――比如无照经营行为。

[律师回复] 一、非法经营罪的构成要件是什么1、本罪侵犯的客体是市场秩序。2、本罪在客观方面表现为违反国家规定，进行非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为。具体表现为以下几种行为：(1)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品。所谓专营、与卖物品，是指法律、行政法规规定只能由特定部门或者单位经营的物品，如烟草、食盐、麻醉药品等。其他限制买卖的物品，是指国家法律、行政法规规定的不允许在市场上自由买卖的物品，如棉花、化肥、农药、种子等。(2)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件。(3)在国家规定的交易场所以外非法买卖外汇。(4)未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务。(5)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。实施上述行为之一，情节严重的，可构成本罪。在司法实践中，在一些司法解释中，也将一些行为规定以非法经营罪论处，即对上述第(5)种行为再进一步进行具体的解释。3、本罪的主体是一般主体，自然人和单位均可构成。4、本罪在主观方面是故意，而且具有牟利的目的。

[律师回复] 根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，销售金额是指生产者、销售者出售伪劣烟草制品后所得和应得的全部违法收入。伪劣烟草制品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍（十五万元）以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。　　伪劣烟草制品尚未销售，货值金额分别达到十五万元以上不满二十万元、二十万元以上不满五十万元、五十万元以上不满二百万元、二百万元以上的，分别依照刑法第一百四十条规定的各量刑档次定罪处罚。　　伪劣烟草制品的销售金额不满五万元，但与尚未销售的伪劣烟草制品的货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。　　生产伪劣烟草制品尚未销售，无法计算货值金额，有下列情形之一的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚：　　1、生产伪劣烟用烟丝数量在1000公斤以上的；　　2、生产伪劣烟用烟叶数量在1500公斤以上的。　　（二）关于非法生产、拼装、销售烟草专用机械行为定罪处罚问题　　非法生产、拼装、销售烟草专用机械行为，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪追究刑事责任。　　二、关于销售明知是假冒烟用注册商标的烟草制品行为中的“明知”问题　　根据刑法第二百一十四条的规定，销售明知是假冒烟用注册商标的烟草制品，销售金额较大的，构成销售假冒注册商标的商品罪。　　“明知”，是指知道或应当知道。有下列情形之一的，可以认定为“明知”：　　1、以明显低于市场价格进货的；　　2、以明显低于市场价格销售的；　　3、销售假冒烟用注册商标的烟草制品被发现后转移、销毁物证或者提供虚假证明、虚假情况的；　　4、其他可以认定为明知的情形。　　三、关于非法经营烟草制品行为适用法律问题　　未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证，而生产、批发、零售烟草制品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十五条的规定定罪处罚：　　1、个人非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在一万元以上的；　　2、单位非法经营数额在五十万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；　　3、曾因非法经营烟草制品行为受过二次以上行政处罚又非法经营的，非法经营数额在二万元以上的；　　四、关于共犯问题　　知道或者应当知道他人实施本《纪要》第一条至第三条规定的 犯罪 行为，仍实施下列行为之一的，应认定为共犯，依法追究刑事责任：　　1、直接参与生产、销售假冒伪劣烟草制品或者销售假冒烟用注册商标的烟草制品或者直接参与非法经营烟草制品并在其中起主要作用的；　　2、提供房屋、场地、设备、车辆、贷款、资金、账号、发票、证明、技术等设施和条件，用于帮助生产、销售、储存、运输假冒伪劣烟草制品、非法经营烟草制品的；　　3、运输假冒伪劣烟草制品的。　　上述人员中有检举他人 犯罪 经查证属实，或者提供重要线索，有立功表现的，可以从轻或减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。　　五、国家机关工作人员参与实施本《纪要》第一条至第三条规定的 犯罪 行为的处罚问题　　根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，国家机关工作人员参与实施本《纪要》第一条至第三条规定的 犯罪 行为的，从重处罚。　　六、关于一罪与数罪问题　　非法经营罪烟草司法解释行为人的 犯罪 行为同时构成生产、销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪等罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。　　七、关于窝藏、转移非法制售的烟草制品行为的定罪处罚问题　　明知是非法制售的烟草制品而予以窝藏、转移的，依照刑法第三百一十二条的规定，以窝藏、转移赃物罪定罪处罚。　　八、关于以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖执法人员依法执行职务行为的定罪处罚问题　　以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖执法人员依法执行职务的，依照刑法第二百七十七条的规定，以妨害公务罪定罪处罚。　　九、关于煽动群众暴力抗拒烟草专卖法律实施行为的定罪处罚问题　　煽动群众暴力抗拒烟草专卖法律实施的，依照刑法第二百七十八条的规定，以煽动暴力抗拒法律实施罪定罪处罚。　　十、关于鉴定问题　　假冒伪劣烟草制品的鉴定工作，由国家烟草专卖行政主管部门授权的省级以上烟草产品质量监督检验机构，按照国家烟草专卖局制定的假冒伪劣卷烟鉴别检验管理办法和假冒伪劣卷烟鉴别检验规程等有关规定进行。　　假冒伪劣烟草专用机械的鉴定由国家质量监督部门，或其委托的国家烟草质量监督检验中心，根据烟草行业的有关技术标准进行。