犯罪未遂是否属于法定从轻情节

[律师回复] 不属于，犯罪未遂是犯罪没有成功，可以从轻处罚，而非法定从轻。已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。未遂犯应受刑罚处罚。但由于未遂犯的不法与责任一般轻于相应的既遂犯的不法与责任，故对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
法律依据：
《刑法》第二十三条
已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

[律师回复] 刑事案件中的法定从轻或者减轻情节：
1、特殊主体
（
1）未成年人犯罪：犯罪时未满十八周岁的，在量刑时应当从轻或者减轻处罚。
（
2）尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。（完全丧失丧失辨认或者控制自己行为能力的，为无刑事责任能力人，其实施犯罪行为不负刑事责任）
（
3）又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。
2、犯罪预备、中止或未遂预备犯可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
3、自首《刑法》第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。典型的自首包括两个条件，一是主动投案，二是入实供述自己的罪行。另外有一些行为虽然严格来讲不符合自首的特征，但法律也将其视为自首。（
1）被采取强制措施（被拘留）的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，（
2）符合下列情形之一，并且能够如实交待主要犯罪事实的，可以视为自首：
①犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；
②犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；
③罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；
④犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；
⑤经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。（
3）交通肇事后一般不逃逸即可视为自首，包括留在现场等候处理或者为抢救伤员离开事故现场。共同犯罪的犯罪嫌疑人除如实供述自己的罪行外，还必须如实供述同案犯的罪行；如果犯罪嫌疑人实施了多起犯罪行为，但只如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为认定为自首。
4、立功有立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。立功表现：（
1）犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；（
2）提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；（
3）具有其他有利于国家和社会的突出表现的（例如被收押期间获得发明专利或者在突然重大自然灾害时积极参与抢险救灾），应当认定为有立功表现。重大立功表现：（
1）犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；（
2）提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；（
3）阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；
（
4）对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。
5、从犯、胁从犯在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
6、其他防卫过当：正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。避险过当：紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。教范他人犯罪，但被教唆的人没有犯被教唆的罪，对教唆犯可以从轻或者减轻处罚。

[律师回复] 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的是未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这一规定表明，未遂犯应受刑罚处罚。但由于未遂犯的不法与责任一般轻于相应的既遂犯的不法与责任，故对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
法律依据：
《刑法》第二十三条
已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

[律师回复] 犯罪的未遂是需要承担刑事责任的，但是如果不构成犯罪的话，行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。 对于强奸未遂，就比照既遂犯从轻或者减轻处罚。但如果属于不构成强奸罪，结果有可能是不以强奸犯罪论处，但是有可能需要其它的法律责任。
相关法律依据：《中华人民共和国刑法》
第十六条　行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。
第二十三条　已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

[律师回复] 不属于。刑法232条之中体现的故意杀人情节轻微的，主要是指受害人对自身死亡的后果负有巨大过错，犯罪嫌疑人长期饱受虐待，精神始终处于崩溃边缘，最终彻底崩溃激情杀人等，如果受害人遵纪守法，一般均可以避免罪案发生的情形。

[律师回复] 不属于。刑法232条之中体现的故意杀人情节轻微的，主要是指受害人对自身死亡的后果负有巨大过错，犯罪嫌疑人长期饱受虐待，精神始终处于崩溃边缘，最终彻底崩溃激情杀人等，如果受害人遵纪守法，一般均可以避免罪案发生的情形。

[律师回复] 犯罪未遂是法定从轻处罚情节吗
不是，犯罪未遂是犯罪没有成功，可以从轻处罚，而非必须从轻。
《刑法》规定如下：
第二十三条　已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
根据刑法规定，下列情形系法定从轻处罚：
1、未成年人犯罪的-----已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚;
2、尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，可以从轻或者减轻处罚;
3、聋哑人或者盲人犯罪的，可以从轻、减轻或者免除处罚;
4、预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚;
5、未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚处罚;
6、共同犯罪中的从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚;
7、有自首情节的，可以从轻或者减轻处罚;
8、有立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;
9、教唆犯----如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚;

[律师回复] 赔偿是刑事被告人必须承担的法定义务，是否积极赔偿被害人损失属于量刑情节之一，但并不是量刑的唯一情节。对被告人减轻处罚，除了考虑积极赔偿被害人损失之外，还会考虑是否具备未成年人、立功等法定减轻情节，以及各被告人的具体犯罪情节，参与犯罪的积极程度，到案后及在庭审中的认罪悔罪程度，对被害人的态度，取得被害人谅解情况，人身危险性大小及主观恶性程度等酌定情节，进行综合考量的。

[律师回复] 抢劫运钞车的行为构成抢劫罪。抢劫罪(刑法第263条)，是以非法占有为目的，对财物的所有人、保管人当场使用暴力、胁迫或其他方法，强行将公私财物抢走的行为。所谓暴力，是指行为人对被害人的身体实行打击或者强制。抢劫罪的暴力，是指对被害人的身体施以打击或强制，借以排除被害人的反抗，从而劫取他人财物的行为。凡年满14周岁并具有刑事责任能力的自然人，均可以构成抢劫罪的主体。
三、法律依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条规定：以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。并处罚金或者没收财产：
(一)入户抢劫的;
(二)在公共交通工具上抢劫的;
(三)抢劫金融机构的;
(四)多次抢劫或抢劫巨额的;
(五)抢劫致人重伤、死亡的;
(六)冒充军警抢劫的;
(七)持枪抢劫的;
(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。

[律师回复] 刑事案件被告人从轻、减轻处罚的情节 刑事案件的被告人从轻、减轻处罚的法定情节有：
1、未成年犯。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
2、满七十五岁的人过失犯罪。已满七十五周岁的人过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。
3、防卫过当。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
4、避险过当。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当减轻或者免除处罚。
5、犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
6、从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
7、胁从犯。对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。 刑事案件被告人从轻、减轻处罚的酌定情节有：
1、自首。犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
2、坦白。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
3、立功。犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
4、满七十五周岁的人故意犯罪。已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；
5、尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，可以从轻或者减轻处罚。
6、聋哑人或盲人。又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。
7、犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
8、犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
9、教唆未遂。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
10、当庭自愿认罪。对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减轻处罚，依法认定自首、坦白的除外。 1
1、退赃、退赔。对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减轻处罚。 1
2、积极赔偿受害人。对于积极赔偿被害人经济损失的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力等情况，可以减轻处罚。 1
3、取得被害人或其家属谅解。对于取得被害人或其家属谅解的，综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况，可以减轻处罚。 1
4、行贿罪中酌定减轻处罚的情节：行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。 1
5、故意伤害罪中酌定减轻处罚的情节：（1）因婚姻家庭、邻里纠纷等民间矛盾激化引发的；以上是盗窃罪从轻和减轻的情节

[律师回复] 犯罪既遂是犯罪的一种基本形态，在司法上，应当坚持罪刑法定原则，应当以“犯罪构成要件要素齐备说”作为认定犯罪既遂的标准。犯罪既遂是指行为人所实施的行为已经齐备了刑法分则对某一具体犯罪所规定的全部构成要件。

[律师回复] 你好，对于刑事犯罪从轻减轻情节的回答如下
根据我国《刑法》第61-63条的相关规定：

一、应根据犯罪分子的犯罪事实、性质、情节和社会危害性来决定其所应承担的刑事责任。即罪刑相适应原则。

二、具有规定的从重、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。

三、具有规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。
可以看出两者最本质的区别在于：是否在法定刑范围内。
如某罪的法定刑为“三年以上十年以下有期徒刑”

1、具有从轻处罚情节时，量刑即倾向于较低的刑期，不一定是三年，且最低也不能低于三年。具有从重处罚情节时，同理，最高也不能高于十年。至于以什么标准来划分轻、重，没有统一规定，当然也不能简单的以法定刑的“中间线”来做标准。

2、具有减轻处罚情节时，量刑的幅度就是在三年以下。（没有量刑幅度可以高于法定刑的）
注：还应注意“可以从轻或者减轻”及“应当从轻或者减轻”，前者是“可以从轻或者减轻也可以不从轻或者减轻”，后者则是“必须要从轻或者减轻”。
综上：“从轻”是在法定刑内，“减轻”是低于法定刑。从力度上说，“从轻”小于“减轻”。


刑法中的可以与应当，从轻与从减、减轻口诀

可以 应当

一：中无损，应当免。
犯罪中止，并且无损害，应当免除刑罚。

二：中有损，应当减。
犯罪中止，但有损害，应当减轻处罚。

三：未成年，应从减。
未成年人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

四：仅从犯，应全三
如果仅仅是共同犯罪中的从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。

五：防避胁，首大功，应减免。
防卫过当、避险过当、胁从犯，自首后又立大功者，应当减轻或者免除处罚。

六：轻且首、种且铲，可以免。
犯罪比较轻并且自首的，种植毒品（具体记不太清楚了）并且能够铲除的，可以免除处罚。

七：未唆精，首或功，可从减。
教唆未遂，尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪，自首或者立功的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

八：聋又哑，预或盲，可全三。
又聋又哑的人犯罪、预备犯或者盲人犯罪、可以从轻、减轻或者免除处罚。

九：外已罚，立大功，贪万退、行介贿，追前交，可减免。
在外国已经受到处罚，立大功，贪污不足一万能够退还，行贿或者介绍行贿，在受到追究前能够上交，可以减轻或者免除处罚。




刑事案件中的从轻处罚与减轻处罚有哪些区别
小王的弟弟被车撞死，肇事者逃逸。按照《刑法》第133条的规定，因肇事者逃逸致被害人死亡的，处7年以上有期徒刑。因肇事者在公安机关自首情节，
最后法院以交通肇事罪对肇事者减轻处罚，判处其有期徒刑6年，但小王在最高人民法院案例选中读中一则案例，案情同他弟弟的案情基本相同，但法院判处肇事者14年有期徒刑。请问：法院对他弟弟这起案件的肇事罪判决是否太轻了？其刑期已经低于法定刑7年，法院的判决对吗？

首先，关于法院量刑法定刑是否正确，一定要先弄清《刑法》中关于从轻处罚与减轻处罚的区别。我国《刑法》第62条对从轻处罚的概念作出了明确规定：“犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑限度以内判处刑罚。”同时，《刑法》第63条第1款对减轻处罚也作出了明确的规定：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定以下判处刑罚。”弄清两者的区别，对于小王咨询的量刑低于法定刑的判决是否正确的问题也就迎刃而解了。

其次，根据小王所述案情看，法院的判决是正确的，理由是：根据《刑法》第33条规定，因交通肇事逃逸致害人死亡的，处7年以上的有期徒刑。所以，对撞小王弟弟的肇事者应当判处7年以上的有期徒刑。但法院最终却只判处了6年有期徒刑，因为本案的肇事者有自首情节量刑时，采用了减轻处罚的量刑幅度。这种判决幅度是在法院自由权范围内的则符合法律规定的，因此是正确的。

最后，小王提及的关于本案与最高人民法院案例选中的一则案例想似，但法院在量刑上却有差别的问题，主要在于：两起案件尽管都有自首情节，但法院对自首情节作出的决定，对两起案件采取了不同的量刑幅度，本案采用了减轻处罚的做法，即在法定处罚幅度7年以下处罚；而最高人民法院案例选中的案例采用了从轻处罚的做法，即在7年以上15年以下的选择了14年的刑期。这是法院行使自由裁量权的表现。


法定、酌定量刑情节
一、法定量刑情节
总则中所规定的法定情节是考试的重点。
（一）总则常见的法定量刑情节
1.应当从轻或减轻处罚: 不满18周岁人犯罪的。
2.应当减轻或免除处罚: 防卫过当、避险过当、自首后又有重大立功表现、胁从犯、犯罪中止（没有造成损害结果的，应当免除处罚；造成损害结果的，应当减轻处罚）。
3.可以从轻、减轻或免除处罚: 盲人、又聋又哑的人犯罪；自首的，可以从轻或减轻处罚，犯罪较轻的，可以免除处罚；预备犯比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。
4.应当从轻、减轻或免除处罚的: 这在刑法中只有一个，那就是从犯。
5.可以从轻、减轻处罚的: 一般立功；教唆未遂；尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的；未遂犯比照既遂犯从轻、减轻处罚。
6.从重处罚: 累犯、教唆不满18周岁的人犯罪的，
7.可以减轻或者免除处罚: 重大立功；我国有管辖权，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。（免除一定要写在第一位）
（二）分则常见的法定量刑情节
1.武装掩护走私的，从重处罚；
2.伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，从重处罚；
3.国家机关工作人员利用职权犯非法拘禁罪的，从重处罚；
4.国家机关工作人员犯诬告陷害罪的，从重处罚；
5.冒充人民警察招摇撞骗的，从重处罚；
6.司法工作人员犯妨害作证罪，帮助当事人伪造、毁灭证据罪的，从重处罚；
7.利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚；
8.引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸食、注射毒品的，从重处罚；
9.因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯毒品犯罪的，从重处罚；
10.有关单位主要负责人，利用本单位的条件，组织、强迫、引诱、容留、介绍他人卖淫的，从重处罚；
1
1.向不满18周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚；
1
2.行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚；
1
3.国家工作人员滥用权力非法搜查、侵入他人住宅的，从重处罚；
1
4.国家工作人员刑讯逼供或者暴力取证致人伤残、死亡的，以故意伤害罪、故意杀人罪从重处罚；
1
5.犯受贿罪索贿的，从重处罚；
1
6.犯挪用公款罪，挪用特定款物如救灾、救济、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民款物归个人使用的，从重处罚；
1
7.制作、复制淫秽的电影、录像等淫秽的音像制品组织播放的，从重处罚；
1
8.奸淫幼女的，（以强奸罪）从重处罚；
1
9.非法剥夺他人人身自由，具有殴打侮辱情节的（非法拘禁罪），从重处罚；
20.邮电工作人员私自开拆、隐匿邮件、电报、从中窃取财物的，以盗窃罪从重处罚。
二、酌定情节
这是指人民法院从审判经验中总结出来，在刑罚裁量时应当灵活掌握酌情适用的情况。这主要包括①犯罪的动机；
②犯罪的手段；
③犯罪的时间、地点；
④犯罪结果；
⑤犯罪对象；
⑥犯罪分子的一贯表现；
⑦犯罪后的态度；
⑧前科等。
三、量刑情节的种类
量刑情节有从重处罚、从轻处罚、减轻处罚、免除处罚。在1997年刑法中，总则不再有加重处罚。如果需要加重刑罚必须在刑法分则中有明确规定，这一般是所谓的情节加重犯。
1.从重处罚。在法定刑幅度内，适用相对于没有从重处罚情节的情况较重的刑罚。
2.从轻处罚。在法定刑幅度内，适用相对于没有从轻处罚情节的情况较轻的刑罚。需要注意的是，从重处罚并不意味着法定刑的“中间线”以上判处刑罚，从轻处罚也不意味着在法定刑的“中间线”以下判处刑罚。正确的做法是，先暂时排除犯罪人所具有的从重、从轻处罚情节，综合考虑犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，根据刑法估量应当判处什么刑罚，再考虑从重情节与从轻情节，从而确定应当宣告的刑罚。
3.减轻处罚。在法定刑以下判处刑罚。
减轻处罚有两种。其一法定的减轻处罚情节。这又分为两种情况。①在刑法分则条文规定的刑罚只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该条文规定的量刑幅度最低刑的刑罚。
②在刑法分则条文规定的刑罚有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于与犯罪人所犯之罪具体相对应的该条文规定的量刑幅度最低刑的刑罚。其二法外减轻处罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但根据案件特殊情况，经最高人民法院核准也可以在法定刑以下判处刑罚。
4.免除处罚。作有罪宣告，但免除其刑罚处罚。
四、量刑情节的竞合
如果犯罪人有数个量刑情节，应当分别予以考虑，而不能任意改变量刑情节的功能。比如犯罪人具有几个从轻情节，那应该对犯罪人在法定幅度内数次从轻，而不能减轻处罚，相应的如果有数个从重情节，也不能对其加重处罚。如果犯罪人既有从宽情节，又有从严情节，则应先考虑从严情节，在考虑从宽情节。

刑法中从轻情节 减轻处罚
法定量刑 酌定量刑情节的一般归纳

根据《刑法》规定，量刑情节一般分为法定量刑情节和酌定量刑情节。法定量刑情节是刑法明文规定在量刑时应当予以考虑的情节；酌定量刑情节是刑法未明文规定，根据立法精神与刑事政策，由人民法院从审判经验中总结出来的，在量刑时酌情考虑的情节。

一、法定量刑情节

1、应当免除处罚的情节：没有造成损害的中止犯（第24条第2段前段）。

2、可以免除处罚的情节：
　　
（1）犯罪较轻且自首的（第67条第1段后段）；
　　
（2）非法种植毒品原植物在收获前自动铲除的（第351条第3款）。

3、应当减轻处罚或者免除处罚的情节：
　　
（1）防卫过当（第20条第2款）；
　　
（2）避险过当（第21条第2款）；
　　
（3）胁从犯（第28条）；
　　
（4）犯罪后自首又有重大立功表现的（第68条第2款）。

4、应当减轻处罚的情节：造成损害的中止犯（第24条第2款后段）。

5、可以免除或者减轻处罚的情节：在国外犯罪，已在外国受过刑罚处罚的（第10条）。

6、可以减轻或者免除处罚的情节：
　　
（1）有重大立功表现的（第68条第1款后段）；
　　
（2）在被追诉前主动交代向公司、企业工作人员行贿行为的（第164条第3款）；
　　
（3）个人贪污数额在5000元以上不满1万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的（第383条第1款第3项）；
　　
（4）在被追诉前主动交代向国家工作人员行贿行为的，中国刑事辩护网提供（第390条第2款）；
　　
（5）在被追诉前主动交代介绍贿赂行为的（第392条第2款）。

7、应当从轻、减轻或者免除处罚的情节：从犯（第27条第2款）。

8、可以从轻、减轻或者免除处罚的情节：
　　
（1）又聋又哑的人或者盲人犯罪（第19条）；
　　
（2）预备犯（第22条第2款）。

9、应当从轻或者减轻处罚的情节：已满14周岁不满18周岁的犯罪（第17条第3款）。

10、可以从轻或者减轻处罚的情节：
　　
（1）尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的（第18条第3款）；
　　
（2）未遂犯（第23条第2款）；
　　
（3）被教唆的人没有犯被教唆的罪时的教唆犯（第29条第2款）；
　　
（4）自首的，中国刑事辩护网提供（第67条中段）；
　　
（5）有立功表现的（第68条第1款前段）。
1
1、应当从重处罚的情节：
　　
（1）教唆不满18周岁的人犯罪的（第29条第1款）；
　　
（2）累犯（第65条第1款）；
　　
（3）刑法分则部分从重情节参见《刑法》分则。

二、酌定量刑情节

1、犯罪的手段。

2、犯罪的时空及环境条件。

3、犯罪的对象。

4、犯罪造成的危害结果。

5、犯罪的动机。

6、犯罪后的态度。

7、犯罪人的一贯表现。

8、前科。

第十二讲 如何进行处罚
（2）——法定、酌定情节、累犯、自首、立功
三、刑罚的裁量

一、概念:
在已经构成犯罪的前提下于量刑时应考虑的各种情况；
——法定量刑情节和酌定量刑情节等等分类！对量刑情节至少要从三方面记忆：是法定情节还是酌定情节；从宽情节还是从严情节；应当型情节还是可以型情节。从宽情节还要记住它宽到何种程度：是从轻、减轻处罚还是免除处罚。一些重要的量刑情节要记得很清楚。这不仅可以在考场上节约大量的时间，还可以提高准确率。

二、量刑情节的分类
量刑情节（罪前—一贯表现、有无前科；罪中—犯罪动机、手段、对象、时空；
最后表现-犯罪后的态度、退脏程度）来决定量刑幅度，是刑事司法自由裁量权的体现

1、法定量刑情节
应当免除处罚的情节；可以免除处罚的情节；

应当减轻处罚或免除处罚—；防卫过当的；避险过当的；自首又有重大立功；
可以减轻或免除处罚的情节：在外国已受过处罚的；行贿在追诉前主动交代的；

应当减轻处罚的情节；可以免除或减轻的情节；

应当从轻、减轻、或免除处罚的情节；可以从轻、减轻、或免除处罚的情节
应当从轻、或减轻的情节—未成年人犯罪的； 可以从轻、或减轻的情节；预备、未遂、教唆未遂、限制的精神病人；
应当从重处罚的情节；
2、酌定量刑情节（手段、时空及环境、对象、危害结果、动机、犯后的态度、一贯表现、前科—依法受过刑事处罚的事实）
3、适用规则：
不得以两个从重相加”加重”；也不得以两个从轻改变为“减轻”
同时具有从宽从严的——应先严后宽不断修正宣告刑；
多情节的（如从犯，应从轻、减轻、免除处罚）-应依照法定顺序，先从轻，再减轻、处罚仍重的再考虑免除处罚。等规则



3、累犯

1、一般累犯
指被判处有期徒刑以上刑罚，（在主刑）执行完毕（含假释期满—视为执行完毕；但不含假释期内再犯新罪（属于应撤消假释+并罚，因为原刑还没有执行完毕），不含缓刑期内（还未执行）和缓刑期满（不再执行）或赦免后，在5年内再犯应判有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚—但过失犯罪除外；——如缓刑3年期满，5年内又故意犯罪强奸罪的不是累犯（原因是缓刑是附条件的不执行原判刑罚，再犯强奸罪前，没有执行原判刑罚，缺少构成累犯的时间条件，故不是累犯）。05-2-64。04-2-13。
累犯“应当”从重处罚、且不得使用“假释+缓刑”，但是可以减刑。03-2-40
成立条件：
1、前、后罪“都必须是故意”犯罪—双故意（注意有些罪就是过失罪，根本不能构成）；
2、前是有期以上，后罪也应判有期徒刑以上；即都是有期以上；双有期；
3、“执行完毕（专指主刑）或赦免后、假释期满后，在5年内”再犯；
根据定义：不是累犯的（严格按照执行满后５年内）:有假释期内再犯的+缓刑期内再犯的（应撤消，因为还未执行完毕）及缓刑满后再犯的（此时原刑罚就不再执行）+假释期内再犯的，都不符合定义。

2、特殊累犯（只有一种对象即危害国家安全罪累犯
66条：危害国家安全”犯罪分子，执行完毕或赦免“后”，在任何时候再犯危害国家安全罪的（注意那些是该类罪，会区分）。
A、前后是相同类的罪—否则可能构成一般累犯；
B、没有时间和刑度的要求。

累犯的法律后果
只3种：从重处罚，不得适用缓刑，不得假释。
刑法第356条规定因为进行毒品犯罪被判过刑，又犯毒品犯罪的，从重处罚。这里的前后两罪如果不构成累犯的，可以适用假释。



4、自首对象是本人：适用于一切犯罪（目的在与鼓励）；

1、一般自首
成立条件：自动投案+如实供述自己的（单独犯罪时）罪行或自己和其他人的共同犯罪事实（共同犯罪时）即可，而不需要交代其他人的犯罪事实。——其他没有供述的自己的罪行不以自首处理；
犯罪以后自动投案：视为自动投案7况：向所在单位、基层组织、和其他有关负责人投案的；
因伤等“先”委托他人、信电投案的；//未被发觉，因可疑被查询、盘问、教育后，主动交代；//犯罪后逃跑，在通缉、追捕过程中，主动投案的；//经查实确已准备投案、或正在投案途中，被捕获的；//并非主动，经亲友规劝、陪同投案的；司法机关通知其亲友、或亲友主动报案后，将其送去投案的//及没吃没喝走投无路的情况下的投案，也属于自首（即自首的动机不影响自首的成立）。
但是
1、先投案交代后逃跑的 及不署名或化名将非法所得寄给司法机关或报杂志社的—不视为自动投案；
2、如实供述自己的罪行：如实交代自己所犯的（该案）的全部（或主要）罪行（K不供同伙的，就不是自首）； 注意：供述后翻供的不是自首，但在一审判决前又能如实供书述的，应认定为自首。被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立。

2、特别自首
又称“准自首”—指被采取强制措施的嫌疑人、被告人和正服刑的罪犯，如实供述司机尚未掌握的（与判决或掌握的不同罪，如应强奸罪被逮捕而交待抢劫罪）本人其他罪刑（属不同种罪刑）的行为（即供述的与司法机关掌握的或者判决的罪行属不同种类）以自首论（否则不是自首，但可以酌情从轻）；
另外被公安机关行政拘留期间如实供述的也视为自首。——这时的自首是特别自首。若共同犯罪人已交代自己的罪行，而自己在后来投案时也进行了交代则对自己的交代不属于自首，因为别人已交代司法机关已经掌握。
考试中经常将：某人被抓后特别自首又重大立功相结合考察。06-2-6。

3自首与坦白的区别
对于一般自首：自首是“主动归案”后如实交代、、；而坦白是“被动归案后”如实承认自己已被掌握的罪行；自首是法定从宽情节、坦白是酌定从宽情节；
对于特别自首与坦白：区别的关键:是所供述的罪行是否已被司法机关掌握，未掌握的是自首，已掌握的是坦白。
案例：被采取强制措施后，在司法机关已掌握其受贿2万元的基础上，又主动交代另受贿5万元；及贪污3万元的事实，查证属事。（则对受贿的供述是在不符合自首的条件，属于坦白；；而贪污的供述属于自首）

4、自首的后果
自首：“可以”从轻或减轻处罚，犯罪轻微的“可以”免除处罚（犯多罪只自首部分的，只对自首的罪适用）；二人以上共犯，自首的效果只适用于自首的人；




5、立功—对象是他人

1、一般立功
1到案后（检举、揭发他人犯罪行为、提供侦破其他案件的重要线索经查证属实的、阻止他人犯罪活动、协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人、其他利于国家和社会的特殊贡献的其他；

2、重大立功
重大立功：阻止重大犯罪活动++检举内外重大犯罪++发明创造或重大技术革新++舍己救人++自然灾害突出表现等；
是以上都加上“重大”（标准是可能判处无期以上刑罚 或案件在本省、自治区直辖市或全国有较大影响情形及其他）。如抢劫致人死亡可以叛处死刑。
处罚原则：有立功表现的可以从轻或减轻处罚，有重大立功表现的可以减轻或免除处罚；自首又有重大立功表现，应当减轻或免除处罚。

[律师回复] 《刑法》第61条规定：“对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法有关规定判处。”
《刑法》第63条第2款规定：“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”
《刑法》第67条规定：“对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚... ...犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
《刑法》第68条规定：“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。”

[律师回复] 犯罪预备亦称预备犯。是为犯罪准备工具、制造条件的行为。故意犯罪中介于犯罪决意与着手实行犯罪之间的一个阶段。
(
1)行为人已经开始实施犯罪的预备行为。
(
2)行为人尚未着手犯罪的实行行为
(
3)行为人的意图和目的，是为了顺利着手实施和完成犯罪。
(
4)犯罪在实行行为尚未着手时停止下来，是由于行为人意志以外的原因所致。法律依据《中华人民共和国刑法》第二十二条 【犯罪预备】为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

[律师回复] 您好，关于这个问题，我的解答如下, 诈骗罪从轻情节有哪些 1、诈骗罪属于刑事犯罪，根据犯罪情节由依法定罪量刑。 2、有自首、坦白、立功等情节，可以从轻或者减轻处罚。 3、积极退赔，与受害人达成和解协议的，可以从宽处罚。 《刑法》第六十七条：【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《刑事诉讼法》第二百九十条：对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民提出从宽处罚的建议;对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不的决定。人民可以依法对被告人从宽处罚。 关于诈骗罪 诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪侵犯对象不是骗取其他非法利益。其对象，也应排除金融机构的贷款。 通常认为，该罪的基本构造为：行为人以不法所有为目的实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害人受到财产上的损失。

[律师回复] 您好，关于故意杀人未遂罪致人重伤属于情节较轻吗？这个问题，我的解答如下,
1、不属于。刑法232条之中体现的“故意情节轻微”的，主要是指受害人对自身死亡的后果负有巨大过错，犯罪嫌疑人长期饱受虐待，精神始终处于崩溃边缘，最终彻底崩溃激人等，如果受害人遵纪守法，一般均可以避免罪案发生的情形。举一个简单的例子，一个75岁左右的老人，收养一个儿子，该养子3岁被老人收养，老人将其抚养长大，为其娶媳妇，但是该养子长大后，赌博、酗酒、打媳妇，最终离婚，离婚后，对老人更是变本加厉，要钱，不给就打，让老人给他下跪，老人是文盲，不懂以法律武器维护自身合法权益，最终饱受虐待的他，将养子杀死，该案例发生于黑龙江省大庆市林甸县，是真实的。此类案件依法，应认定为刑法232条之中“故意”情节轻微。问题所描述的情形，应属犯罪嫌疑人已经开始着手犯罪，因自身意志以外的因素，导致犯罪目的未能实现，属于故意，虽立法的原则是犯罪未遂参照既遂犯罪从轻或减轻处罚，但是合议庭在考虑受害人重伤的客观犯罪后果后，还是会以故意罪适当加重处罚的。
2、故意的处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。情节轻微的，处3年以上10年以下有期徒刑。司法依据《中华人民共和国刑法》23条、232条

[律师回复] 您好，关于故意杀人未遂罪致人重伤属于情节较轻吗？这个问题，我的解答如下,
1、不属于。刑法232条之中体现的“故意情节轻微”的，主要是指受害人对自身死亡的后果负有巨大过错，犯罪嫌疑人长期饱受虐待，精神始终处于崩溃边缘，最终彻底崩溃激人等，如果受害人遵纪守法，一般均可以避免罪案发生的情形。举一个简单的例子，一个75岁左右的老人，收养一个儿子，该养子3岁被老人收养，老人将其抚养长大，为其娶媳妇，但是该养子长大后，赌博、酗酒、打媳妇，最终离婚，离婚后，对老人更是变本加厉，要钱，不给就打，让老人给他下跪，老人是文盲，不懂以法律武器维护自身合法权益，最终饱受虐待的他，将养子杀死，该案例发生于黑龙江省大庆市林甸县，是真实的。此类案件依法，应认定为刑法232条之中“故意”情节轻微。问题所描述的情形，应属犯罪嫌疑人已经开始着手犯罪，因自身意志以外的因素，导致犯罪目的未能实现，属于故意，虽立法的原则是犯罪未遂参照既遂犯罪从轻或减轻处罚，但是合议庭在考虑受害人重伤的客观犯罪后果后，还是会以故意罪适当加重处罚的。
2、故意的处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。情节轻微的，处3年以上10年以下有期徒刑。司法依据《中华人民共和国刑法》23条、232条

[律师回复] 您好，关于故意杀人未遂罪致人重伤属于情节较轻吗？这个问题，我的解答如下,
1、不属于。刑法232条之中体现的“故意情节轻微”的，主要是指受害人对自身死亡的后果负有巨大过错，犯罪嫌疑人长期饱受虐待，精神始终处于崩溃边缘，最终彻底崩溃激人等，如果受害人遵纪守法，一般均可以避免罪案发生的情形。举一个简单的例子，一个75岁左右的老人，收养一个儿子，该养子3岁被老人收养，老人将其抚养长大，为其娶媳妇，但是该养子长大后，赌博、酗酒、打媳妇，最终离婚，离婚后，对老人更是变本加厉，要钱，不给就打，让老人给他下跪，老人是文盲，不懂以法律武器维护自身合法权益，最终饱受虐待的他，将养子杀死，该案例发生于黑龙江省大庆市林甸县，是真实的。此类案件依法，应认定为刑法232条之中“故意”情节轻微。问题所描述的情形，应属犯罪嫌疑人已经开始着手犯罪，因自身意志以外的因素，导致犯罪目的未能实现，属于故意，虽立法的原则是犯罪未遂参照既遂犯罪从轻或减轻处罚，但是合议庭在考虑受害人重伤的客观犯罪后果后，还是会以故意罪适当加重处罚的。
2、故意的处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。情节轻微的，处3年以上10年以下有期徒刑。司法依据《中华人民共和国刑法》23条、232条

[律师回复] 《刑法》第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
典型的自首包括两个条件，一是主动投案，二是入实供述自己的罪行。
另外有一些行为虽然严格来讲不符合自首的特征，但法律也将其视为自首。
（1）被采取强制措施（被拘留）的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，
（2）符合下列情形之一，并且能够如实交待主要犯罪事实的，可以视为自首：
①犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；
②犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；
③罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；
④犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；
⑤经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
（3）交通肇事后一般不逃逸即可视为自首，包括留在现场等候处理或者为抢救伤员离开事故现场。
共同犯罪的犯罪嫌疑人除如实供述自己的罪行外，还必须如实供述同案犯的罪行；如果犯罪嫌疑人实施了多起犯罪行为，但只如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为认定为自首。

[律师回复] （1）未成年人犯罪：犯罪时未满十八周岁的，在量刑时应当从轻或者减轻处罚。
（2）尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。（完全丧失丧失辨认或者控制自己行为能力的，为无刑事责任能力人，其实施犯罪行为不负刑事责任）