对毒品的认知

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 毒品犯罪中，判断被告人对涉案毒品是否明知，不能仅凭被告人供述，而应当依据被告人实施毒品犯罪行为的过程、方式、毒品被查获时的情形等证据，结合被告人的年龄、阅历、智力等情况，进行综合分析判断。　　具有下列情形之一，被告人不能做出合理解释的，可以认定其“明知”是毒品，但有证据证明确属被蒙骗的除外：<br/>(1)执法人员在口岸、机场、车站、港口和其他检查站点检查时，要求行为人申报为他人携带的物品和其他疑似毒品物，并告知其法律责任，而行为人未如实申报，在其携带的物品中查获毒品的;<br/>(2)以伪报、藏匿、伪装等蒙蔽手段，逃避海关、边防等检查，在其携带、运输、邮寄的物品中查获毒品的;<br/>(3)执法人员检查时，有逃跑、丢弃携带物品或者逃避、抗拒检查等行为，在其携带或者丢弃的物品中查获毒品的;<br/>(4)体内或者贴身隐秘处藏匿毒品的;<br/>(5)为获取不同寻常的高额、不等值报酬为他人携带、运输物品，从中查获毒品的;<br/>(6)采用高度隐蔽的方式携带、运输物品，从中查获毒品的;<br/>(7)采用高度隐蔽的方式交接物品，明显违背合法物品惯常交接方式，从中查获毒品的;<br/>(8)行程路线故意绕开检查站点，在其携带、运输的物品中查获毒品的;<br/>(9)以虚假身份或者地址办理托运手续，在其托运的物品中查获毒品的;<br/>(10)有其他证据足以认定行为人应当知道的。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 盗窃、抢夺、抢劫毒品的，应分别以盗窃罪、抢夺罪或者抢劫罪定罪，不计犯罪数额，根据情节轻重予以定罪量刑。其原因是，毒品是违禁品，不允许交易。 鉴于盗窃罪、抢夺罪和抢劫罪都是侵犯财产类型的犯罪，数额是量刑的重要依据，因此，在办理此类案件时可适当参考当地毒品非法交易价格计算数额，并以此作为确定刑罚的重要依据。但要注意的是，在法律文书的表述中，对盗窃、抢夺毒品的可以“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”或“有其它严重情节”、“有其它特别严重情节”表述;对于抢劫毒品犯罪，达到数额巨大的，就应当在法律文书中引用刑法第263条第 (4)项，建议在10年以上量刑;但无论是盗窃、抢夺还是抢劫毒品，都不宜在法律文书中直接认定具体数额。同时还要注意的是，毒品非法交易价格往往是一个不确定的价格，不同地域、不同时间往往有不同的非法交易价格，因此在以毒品交易价格确定刑罚时又必须非常慎重，尤其是以此为依据对行为人升格追究刑事责任时，更应慎重。 法律依据 《最高人民法院、最高人民检察院印发<关于办理盗窃案件具体应用法律的若干问题的解释>的通知》第一条 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。

[律师回复] 盗窃、抢夺、抢劫毒品的，应分别以盗窃罪、抢夺罪或者抢劫罪定罪，不计犯罪数额，根据情节轻重予以定罪量刑。其原因是，毒品是违禁品，不允许交易。在办理此类案件时可适当参考当地毒品非法交易价格计算数额，并以此作为确定刑罚的重要依据。但要注意的是，在法律文书的表述中，对盗窃、抢夺毒品的可以“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”或“有其它严重情节”、“有其它特别严重情节”表述对于抢劫毒品犯罪，达到数额巨大的，就应当在法律文书中引用刑法第263条第(4)项，建议在10年以上量刑但无论是盗窃、抢夺还是抢劫毒品，都不宜在法律文书中直接认定具体数额。同时还要注意的是，毒品非法交易价格往往是一个不确定的价格，不同地域、不同时间往往有不同的非法交易价格，因此在以毒品交易价格确定刑罚时又必须非常慎重，尤其是以此为依据对行为人升格追究刑事责任时，更应慎重。

[律师回复] 您好，针对您的问题解答如下, 目前，非法持有毒品罪时，哪种情形属于“情节严重”，没有相应司法解释。 一、非法持有毒品罪是常见罪名，但实践中由于缺乏具体司法解释，导致检法双方、不同之间的认识长期存在分歧，造成同类案件量刑幅度差距很大。 二、因无司法解释，实践中，情节严重这一档的量刑，有的基本就不用了。实践中，有的认为没有“情节严重”的司法解释，认定存在一定难度，就采取不认定的方式来规避争议，使量刑在三年至七年有期徒刑出现空白、断档，更使法条规定形如虚设，造成普遍量刑畸轻。旦唬测舅爻矫诧蝎超莽 三、北京市、上海市的地方性规定。 1、北京市《关于非法持有毒品罪适用法律座谈会纪要》，将非法持有毒品海L因或者冰D30克作为“情节严重”的毒品数量基准。 2、上海市，沪高法[2005]83号《上海量刑指南(试行)》“情节严重”是指： (1)非法持有海L因或冰D三十五克以上不满五十克或者其他数量相当毒品的； (2)国家工作人员非法持有毒品的； (3)其他情节严重的行为。非法持有毒品情节严重的，又分二种情形：一般判处三年以上五年以下有期徒刑；具有下列情形之一的，判处五年以上七年一下有期徒刑： (1)非法持有海L因或冰D42.5克以上不满50克的； (2)有法定从重情节的； (3)有两个以上酌定从重情节的。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 非法持有毒品罪的犯罪构成。<br/>（一）客体要件。<br/>本罪侵犯的客体，是国家对毒品的管制和他人的身体健康。国家禁止任何人非法持有毒品，为此颁布了一系列的法律、法规。我国先后颁布了《中华人民共和国药品管理法》、《品管理法》和《管理法》。这几个法规对毒品种植、制造、运输、使用、管理都作了明确、严格的规定，禁止任何人非法持有使用，任何单位和个人未经主管部门批准或许可，持有、保存毒品的行为均违反了国家对毒品管理的规定，而且行为人非法持有的毒品，随时可能流入社会，危害他人的健康。为此，为了维护国家对毒品的管制，保护人民群众的身体健康，对非法持有毒品的行为，必须予经惩处。<br/>本罪的对象为毒品，即本法第357条所规定的鸦片、、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、、可卡因以及规定管制的其他能够使人形成瘾癖的品和。<br/>行为人将假毒品误认为是真毒品而加以收藏、保存，行为人主观上明知是毒品，而故意违反国家毒品管制，实施非法持有的行为，这属于刑法理论上的对象认识错误。对象认识错误，不影响定罪，仍构成非法持有毒品罪。<br/>（二）客观要件。<br/>本罪客观方面表现为非法持有毒品数量较大的毒品。<br/>所谓持有毒品，是指行为人持有毒品时，没有合法的根据；或者说，行为人持有毒品，不是基于法律、法令、法规的规定或允许。如果行为人合法持有毒品，则不构成犯罪。即依法生产、使用、研究毒品的人持有毒品时，是正当行为，不构成犯罪。如医生因病人病情的需要，为使用毒品而持有毒品的，经过有权机关批准从事毒品管理职业的，经过有权机关批准制造毒品后持有毒品或依法运输毒品的，都是合法行为，不构成非法持有毒品罪。<br/>所谓持有毒品，也就是行为人对毒品的事实上的支配。持有具体表现为占有、携带、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有，不要求行为人时时刻刻将毒品握在手中、放在身上和装在口袋里，只要行为人认识到它的存在，能够对之进行管理或者支配，就是持有。持有时并不要求行为人对毒品具有所有权，所有权虽属他人，但事实上置于行为人支配之下时，行为人即持有毒品；行为人是否知道自己具有所有权、所有权人是谁，都不影响持有的成立。此外，持有并不要求直接持有，即介入第三者时，也不影响持有的成立。如行为人认为自己管理毒品不安全，将毒品委托给第三人保管时，行为人与第三者均持有该毒品。持有是一种持续行为，只有当毒品在一定时间内由行为人支配时，才构成持有，至于时间的长短，则并不影响持有的成立，只是一种量刑情节，但如果时间过短，不足以说明行为人事实上支配着毒品时，则不能认为是持有。<br/>非法持有毒品达到一定数量才构成犯罪。即非法持有鸦片200克以上、或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品数量大的。<br/>（三）主体要件。<br/>本罪的主体是一般主体。即任何达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可成为本罪主体。<br/>（四）主观要件。<br/>本罪在主观方面表现为故意。即行为人明知是国家禁止非法持有的毒品而故意持有。如果行为人确实不知道自己持有的是毒品，则不构成本罪。非法持有毒品行为人的动机、目的多种多样，因此故意的具体内容不限。有人认为非法持有毒品的行为人主观上必须具有、贩卖、运输、制造毒品的意图才构成犯罪。我们认为非法持有毒品罪是针对那些当场查获非法持有数量较大的毒品，行为人世不说明持有毒品的目的、来源，又没有足够证据证明其犯有、贩卖、运输、制造毒品的行为或窝品的行为，而以非法持有毒品罪定罪量刑，如果司法机关能够查明行为人具有、贩卖、运输、制造毒品的目的，则其构成、贩卖、运输、制造毒品罪。