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施工工人与分包人,总承包人、转包人,分包人的关系

帮助5人 4.7w浏览 匿名 2020-11-08 陕西西安
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    劳务承包大致可分企业自带劳务承包、成建制的劳务分包、零散的劳务承包三种情形。所谓自带劳务承包是指企业内部正式职工经过企业培训考核合格成为工长,劳务人员原则上由工长招募,人员的住宿、饮食、交通等由企业统一管理,工资由企业监督工长发放或由工长编制工资发放表由企业直接发放。建筑公司将所承建的部分工程通过签订承包合同的形式,交由本公司职工具体承包施工,该承包人自招民工,就形式而言,工程由承包人负责施工与管理,民工的报酬也是由承包人支付。如果该承包人以建筑公司的名义履行承包合同并与他人发生法律关系,该承包人招用民工行为应视为建筑公司的行为,被招用的民工与建筑公司之间存在劳动关系。因为这里的工长虽然行使了一定的选任与监督职责,但其是根据企业的要求安排和管理民工提供劳务,不是真正地对民工进行选任、管理与监督,严格意义上已丧失的地位,承包人既然不能选任与监督,与施工工人之间就不会形成劳动关系。但在这种形式的劳务承包中往往出现工长已经被企业解除劳动合同,收回代理权但工长仍然以企业的名义与施工工人(可能为分包人、转包人或总承包人)与施工工人签订合同,约定关于劳务施工的权利和义务。判断是否构成表见代理就在于代理人具有被授权的表象,如特殊的关系、无权代理人持有具有代理权意义的介绍信、授权委托书、印鉴、长期的业务往来、交易习惯等、甚至借用的合同章。尽管代理人没有被实际授权,但任何一个正常的交易人能根据表象自然“推断”出代理人具有代理权就构成表见代理。一旦构成表见代理,出现合同纠纷由建筑公司承担责任。所谓成建制的劳务分包是指以企业法人的形态从施工总承包企业或专业承包企业处分项、分部或单位工程地承包劳务作业。在该种形式中,施工工人由该的企业负责招聘、管理、实施工程,双方符合劳动关系的形成条件,应该签订劳动合同,建立劳动关系。施工工人同总承包企业或专业承包企业之间不发生直接的法律关系。所谓零散的劳务承包是指建筑企业临时雇佣(往往是为了一个工程项目而临时雇佣)该劳务承包实质属于工程分包性质。零散用工方式存在以下情况:

    1)总承包人或分包人或转包人将承建的工程的全部劳务或某部分如瓦工或木工劳务承包给某工匠,由该工匠召集、负责组织民工提供劳务;

    2)分包人或转包人将所分包或转包的工程某部分瓦工或木工劳务承包给数个工匠,并服从分包人或转包人的管理完成指定工作量;

    3)分包人或转包人将所承包的工程的某一项工作交某个工匠或数个工匠承包,工匠需要在指定时间完成,且服从管理、保质保量。[3]这几种形式的劳务承包中承包人一般不具有法定的用人主体资格,施工工人同他们之间形成的是劳务关系,不能形成劳动关系。[4]同时,由于施工工人与总承包人或分包人或转包人之间一般没有直接的法律关系,因而也不形成劳动关系或劳务关系,除非构成表见代理。即使施工工人与总承包人或分包人或转包人之间不因表见代理建立劳动关系,也可能承担相应的法律责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。……”在“包工头”聘用施工工人的劳务承包形式中,发包人也可能承担法律责任。根据2008年1月1日实施的《劳动合同法》第九十四条:“个人承包经营违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”
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    9 2020-11-08
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施工总承包可以将主体工程分包吗
我国法律对于维护公民的合法权益是有很多相关规定的,我们可以利用法律来保护自己的合法权益不受侵害。如果您生活中遇到了法律方面的问题,可以通过本篇文章的内容来了解一些和施工总承包可以将主体工程分包吗,总包单位可以将工程进行分包的范围有哪些相关的法律规定。
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建设工程纠纷
职务侵占罪主体包括股东吗
[律师回复] 解析:
从通常情况来看,其并不能成为职务侵占罪的主体。
然而,职务侵占罪的构成要素主要包括以下五个方面:
首先,职务侵占罪的犯罪主体必须是公司、企业或其它相关单位的在职员工。
其次,该罪行的主观动机应为故意为之,即通过非法手段,将上述单位的财产据为己有。
再者,职务侵占罪所侵害的客体是本单位对财产的所有权。
接下来,在客观层面上,行为人需要利用自身职务上的便利条件,将单位财产非法占有,且涉案金额需达到一定标准。
最后,职务侵占罪的犯罪对象必须是行为人所在单位的财产。
这里所说的本单位财产不仅包括了本单位所有的财产,还包括了本单位依法享有债权以及依据法律和合同规定暂时管理、使用或运输的他人财产。
值得注意的是,“利用职务上的便利”是职务侵占罪的重要构成要素,根据通说观点,此处的“利用职务上的便利”是指行为人借助于自身职务范围内的权力和地位所带来的优势条件,例如经手、管理财产的便利条件,或者是利用自身作为单位财物主管、管理者、经手者的有利条件。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条
【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;
数额巨大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
数额特别巨大的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金。贪污罪】国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
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工程总承包和施工总承包的区别
两者最大的区别是在工程范围:工程总承包是企业对工程项目的可行性研究、勘察、设计、采购、施工、试运行等进行全过程的承包。施工总承包,是指施工单位仅对施工任务(一般指土建部分)的承包。其他阶段的承包任务由建设单位发包给其他的承包单位负责。
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工伤赔偿
上海盗窃罪构成要件包括哪些
[律师回复] 解析:
1、盗窃罪系指意图非法占据公私财物,且其价值数额较大,或进行了多次盗窃、入户行窃、携带凶器盗窃以及扒窃等人身及财产安全权益侵害的行为。
盗窃罪的构成要素包括,行为人盗取他人所持有的价值较大的财物,亦或是屡次实施盗窃行为,包括入户行窃、携带凶器盗窃以及扒窃等方式。
盗窃罪的行为对象主要针对的是他人所拥有的财物,其中包括有形物体与无形物体,以及财产性利益等多种形式。
只有当行为人通过秘密手段盗取他人所持有的财物,且该行为违反了被害人的意愿,将他人所持有的财物转移至自身或第三方(包括单位)手中时,才能构成盗窃罪。
而盗取公私财物的价值数额较大,或者是进行了多次盗窃、入户行窃、携带凶器盗窃以及扒窃等行为的,则属于盗窃罪的典型情况。
前述情况可称之为普通盗窃,而后四种情况则可以归类为特殊盗窃;
2、就盗窃罪而言,其犯罪主体通常为一般公民。
然而,作为犯罪主体的个人必须年满16周岁以上,并且具备承担刑事责任的能力。
盗窃罪所侵犯的客体主要是公私财物的所有权。
在客观方面,盗窃罪的表现形式主要为,行为人通过秘密手段获取了价值较大的公私财物,或者是多次采取秘密手段获取公私财物的行为。
法律依据:
《刑法》第二百六十四条
【盗窃罪】盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;
数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
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施工总包合同能拆分备案吗
施工总包合同根据国家法律规定是不可以拆分备案的。具体理由如下,总包方的单位才是施工中的上级,那么实际办理施工证明的只是下一级的建设工程单位。这是根据我国相关法律法规和管理办法所得出的答案。
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建设工程纠纷
发现职务侵占罪的条件包括什么
[律师回复] 解析:
职务侵占罪,乃是指公司、企业等营利性组织中的特定从业人员,通过利用其职务所赋予的便利条件,将所在单位所有的财物非法据为己有的一种违法犯罪行为。
其构成要素主要包括如下几个方面:
首先,从客体层面上看,本罪侵害的主要是公司、企业或者其他单位的合法财产权;
其次,在客观层面上,本罪表现为行为人利用职务之便,非法侵吞、窃取、骗取本单位财物,且涉案金额达到一定标准的行为;
再次,从主体层面来看,本罪的实施者为特定的主体,即公司、企业或者其他单位的工作人员;
最后,从主观层面看,本罪的行为人在实施犯罪时,必须具备明确的故意心态,并且怀揣着非法占有公司、企业或其他单位财物的意图。
无论行为人是否实际获得或行使了这些权利,都不影响本罪的成立。
法律依据:
《刑法》第二百七十一条
公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;
数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
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工人工资起诉分包还是总包
很多时候我们会发现,其实无论我们是在购物、出行、学习还是工作中,都是离不开法律知识的,我们应该要学会运用法律的武器来保护好自己的合法权益。如果您的生活正面临着与工人工资起诉分包还是总包相关的问题而无法解决的话,那么可以从本文内容中来寻找答案。
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建设工程纠纷
绑架罪分几种情形包括什么
[律师回复] 解析:
1.行为人非法限制他人人身自由达二十四个小时以上。
2.行为人通过强制手段剥夺他人人身自由,例如使用械具或捆绑等严重侵犯人权的行为;
或者进行殴打、侮辱、虐待等违反人道主义原则的行为。
3.行为人通过非法拘禁行为,导致被拘禁者受到轻伤、甚至于重伤和致死的后果。
4.行为人在实施非法拘禁过程中,情节严重,导致被拘禁者因无法忍受而选择自杀、自残,最终导致重伤、死亡的悲剧发生。
5.行为人曾三次以上非法拘禁他人,或者一次性非法拘禁三名以上无辜人士。
6.司法工作人员在明知被拘禁者无任何违法犯罪事实的情况下,仍然实施非法拘禁行为。
7.除上述列举之外,其他所有应当依法追究其刑事责任的非法拘禁行为。
8.行为人为追讨债务而非法扣押、拘禁他人,且符合上述任一种情况的。
法律依据:
《刑法》第二百三十九条
以勒索财物为目的绑架他人的,或者绑架他人作为人质的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;
情节较轻的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
犯前款罪,杀害被绑架人的,或者故意伤害被绑架人,致人重伤、死亡的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。
以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的,依照前两款的规定处罚。
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建筑工程施工总承包级别如何分?
建筑工程施工总承包级别分为特级、一级、二级、三级。比如说从特级资质这个标准上来看的话,我们国家法律当中所规定的就是企业的注册资金是需要达到3亿元以上的,还有就是企业的净资产是需要达到3.6亿元以上。
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行贿罪对个人处罚标准包括什么
[律师回复] 解析:
关于个人行贿罪之法律规定:
若行贿者在被追诉之前能主动向司法机关坦白自身所犯下的行贿行为,则可从宽或减轻刑罚。
在此之中,对于犯罪程度相对较轻者,如果能够积极协助调查并对重大案件的侦破起到重要作用,甚至对社会产生了显著的贡献,那么他可能会获得减轻或免于刑事处罚的机会。
行贿罪,即指为了获取不正当的利益,而向国家公职人员、集体经济组织工作人员以及其他从事公务的人员提供财务的行为。
法律依据:
《刑法》第三百九十条
【行贿罪的处罚规定】对犯行贿罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;因行贿谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,或者使国家利益遭受特别重大损失的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以从轻或者减轻处罚。
其中,犯罪较轻的,对侦破重大案件起关键作用的,或者有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。对犯行贿罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;
因行贿谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
情节特别严重的,或者使国家利益遭受特别重大损失的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以从轻或者减轻处罚。
其中,犯罪较轻的,对侦破重大案件起关键作用的,或者有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。
抢劫罪与绑架罪同犯怎么判
[律师回复] 解析:
法庭将依据犯罪行为的实际情况,罪行的性质,案件的情节以及对整个社会产生的危害程度来依法做出判决,进行量刑。
涉及到以勒索钱财为主要目的而实施的绑架他人的行为,或者是将他人作为人质挟持的行为,将会被判处十年以上有期徒刑或无期徒刑,同时还需缴纳罚金或没收其全部财产;
如果此类犯罪案件的情节较为轻微,则可能被判处在五年以上十年以下有期徒刑,并且同样需要缴纳罚金。
法律依据:
《刑法》第二百三十九条
【绑架罪】以勒索财物为目的绑架他人的,或者绑架他人作为人质的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;
情节较轻的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
犯前款罪,杀害被绑架人的,或者故意伤害被绑架人,致人重伤、死亡的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。
以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的,依照前两款的规定处罚。
第二百六十三条
【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产:
(一)入户抢劫的;
(二)在公共交通工具上抢劫的;
(三)抢劫银行或者其他金融机构的;
(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;
(五)抢劫致人重伤、死亡的;
(六)冒充军警人员抢劫的;
(七)持枪抢劫的;
(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
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