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我有一个案子律师让代位权诉讼,结果不太理想

帮助5人 4.1w浏览 匿名 2020-12-04 河北保定
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律师解答 共1条
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    我国《合同法》第七十三条规定代位权概念“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。”所谓代位权诉讼是债权人以自己的名义以诉讼方式行使代位权。
    对于代位权诉讼与债权人对债务人诉讼的关系问题存在两种观点。一种认为:代位权诉讼应在一个诉中解决,不应在两个诉中解决,当事人可以选择债务人或次债务人其中的一个来起诉。另外一种观点则认为代位权诉讼与债权人对债务人诉讼是两个独立的诉讼。在实践中甚至还有意见认为只有经过法院或仲裁机构审理确认的债权,才能视为合法债权,才能提起代位诉讼。
    首先代位权诉讼是一个诉,具有一个讼诉标的以及明确的诉的要素。在实际生活中正常的情况应该是债权人起诉债务人并胜诉,但债务人没有足够的财产履行债务,于是债务人起诉次债务人以便增加自己的财产来履行债务。可我们不能强制债务人起诉却又想保护债权人的利益,为了解决这一矛盾才创设了债权人代位权。同时也造成了代位权诉讼与债权人对债务人的诉讼的关系可以有很多种的情况。
    第一种情况,债权人起诉债务人胜诉后又对次债务人提起代位权诉讼。这时由于已存在对债权人债权一个肯定的判决,它就成为代位权诉讼要件中一个已知条件而无需在代位权诉讼中再证明而已。但这并不是有些人认为的“只有经过法院或仲裁机构审理确认的债权,才能视为合法债权,才能提起代位诉讼。”因为代位权诉讼的受理要件和代位权行使的实质要件在表述上虽然一样,但要求程度并不相同。可以说一个是形式审查,一个是实质审查。但这种情况下确实存在一个问题,即当代位权诉讼债权人也胜诉后,债权人可以依据债权判决申请对债务人执行又可以依据代位权判决申请对次债务人执行。抑或对债务人的执行已经在进行中这时债权人又申请对次债务人执行。笔者认为这只是判决中执行部分的冲突,而不是判决之间相互矛盾。所以,并不存在谁被消灭或谁被替代的问题,只需告知债权人只能从中选择一个来执行。而这时债权人没道理选择债务人来执行,于是整个情况就转化为中止或终结对债务人的执行,只执行次债务人。
    第二种情况是债权人根据代位权直接起诉次债务人。法律既然规定了代位权,只要满足代位权诉讼的要件就应该受理。这时审理过程中,因为债权人对债务人的债权作为代位权行使实质要件中一个未知条件而必须加以证明。只是这个证明比其他要件的证明要复杂的多,复杂到把它抽出来就是个独立诉讼,但在这之中它决不是另一个独立之诉。
    第三种情况是债权人对债务人提起诉讼,但并不等诉讼结束就提起代位权诉讼。鉴于两个诉讼的复杂关系同时审理是绝不合适的。理论上讲可以由债权人只选择一个诉讼,既可以中止代位权诉讼待对债务人的诉讼结束后再继续,又可以终结对债务人的诉讼改在代位权诉讼中一并审理。也就是变成上述第一种或第二种情况,都并无不可。但考虑到前一个诉讼已经进行,为节约成本、加快速度、简化案情,还是只规定中止代位权诉讼,待对债务人诉讼结束后再继续为佳。
    全文
    14 2020-12-04
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代位权的行使后果解读
对债权人本人的效力《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第20条规定债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。因此债权人可以直接从行使代位权所得利益中受偿。
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债权债务
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我国代位继承条件有哪些?
代位继承条件有:1 代位继承发生的原因是被继承人的子女先于被继承人死亡。2 能作为被代位继承人的只能是被继承人的子女,其他被继承人的法定继承人无权成为被代位的继承人。3 代位继承人为被代位继承人的直系亲属,拟制血亲也可代位继承。4、代位继承人一般只能继承他的父或母有权继承的遗产份额。
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婚姻家庭
盗窃罪可以另外诉讼吗法院
[律师回复] 解析:
若有人犯下盗窃罪行,那么其被害人便有权利在刑事法律程序中提起附带民事诉讼。若被害人不幸去世或失去行为能力,他们的法定代理人和近亲属也同样享有这一权利。
如果行为人实施了盗窃行为且涉案金额达到一定标准,那么将会按照盗窃罪名进行刑事立案处理。
值得注意的是,依据相关法律法规,即使实际未达此标准,但在情形严重时,如反复进行的盗窃行为、进入住宅进行盗窃、盗窃过程中携带凶器、秘密的扒窃行为等,均不会对数量进行统计核算,这些情况都应视为盗窃罪进行刑事立案处理。
根据《中华人民共和国刑法》的规定,对于盗窃公私财物的行为,如果涉及到数额较大,或者存在多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃等恶劣情节,将面临三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金的刑罚;如果涉及到数额巨大或者有其他严重情节,则将面临三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金的刑罚;而当涉及到数额特别巨大或者有其他特别严重情节时,将面临十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产的严厉惩罚。
法律依据:
《治安管理处罚法》第四十九条
盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款;
情节较重的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处一千元以下罚款。
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可以让单位同事代写遗嘱吗?
对于代写遗嘱是可以让单位的同事帮忙代写的,但前提也是要保障代写遗嘱的人与继承人是没有任何利害关系的;同时在要求代写的时候还需要有两个以上的见证人,一人代写一人进行见证。
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婚姻家庭
刑事拘留可以行政诉讼么
[律师回复] 解析:
作为一位普通公民,您或许会有这样的疑问:刑事拘留能否被视为行政拘留?答案是否定的。两者有着本质上的区别,刑事拘留并非行政拘留的同义词。行政拘留是一种行政处罚措施,如您对于公安机关所做出的行政拘留处罚存在不满意见,您有权通过向人民法院提起行政诉讼来维护自己的权益。相比之下,刑事拘留则是司法行政机关行使司法权力时采用的一种刑事强制措施。
根据我国《刑事诉讼法》的相关规定,公安机关在以下七种情况下有权实施刑事拘留:
1.正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的;
2.被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的;
3.在身边或者住处发现有犯罪证据的;
4.犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的;
5.有毁灭、伪造证据或者串供可能的;
6.不讲真实姓名、住址,身份不明的;
7.有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。当您因上述原因被刑事拘留时,若对公安机关的决定持有异议,根据《刑事诉讼法》的规定,您仅能向公安机关提出异议。若公安机关认为其采取的刑事拘留强制措施不当,应依法作出撤销或变更强制措施的决定。
法律依据:
《刑事诉讼法》第九十七条
公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的,行政机关可以申请人民法院强制执行,或者依法强制执行。
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代位权的法律效果是什么?
1、对次债务人的效力:1、对于次债务人(第三人)的效力代位权的行使,对次债务人的法律地位不应有任何影响。次债务人的一切抗辩权均得对债权人行使。2、经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务。3、在代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼费用由次债务人负担,从实现的债权中优先支付。
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债权债务
取保候审几天能诉讼结案
[律师回复] 解析:
在通常情况下,被强制采取保释候审措施的当事人需要等待大约五至六个月方可得到最终司法处理结果,具体计划如下:
首先是公安部门在将犯罪嫌疑人逮捕后的侦查拘留期一般不超过两个月;
其次,人民检察院对于由公安机关递交并要求审查起诉的案件,应于一个月内作出裁决,若属于重大或复杂类型的案件,则可酌情延长半个月;
最后,人民法院依法行使审判权的公诉案件,预计在接收立案后的两个月之内进行判决,但最晚不得超过三个月。
法律依据:
《刑事诉讼法》第一百五十六条
对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过二个月。
案情复杂、期限届满不能终结的案件,可以经上一级人民检察院批准延长一个月。

第一百七十二条
人民检察院对于监察机关、公安机关移送起诉的案件,应当在一个月以内作出决定,重大、复杂的案件,可以延长十五日;
犯罪嫌疑人认罪认罚,符合速裁程序适用条件的,应当在十日以内作出决定,对可能判处的有期徒刑超过一年的,可以延长至十五日。
第二百零八条
人民法院审理公诉案件,应当在受理后二个月以内宣判,至迟不得超过三个月。
对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第一百五十八条规定情形之一的,经上一级人民法院批准,可以延长三个月;
因特殊情况还需要延长的,报请最高人民法院批准。
快速解决“刑事辩护”问题
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如果有代位继承能否放弃?
在继承人有代位继承权的前提下,也是可以放弃继承的。放弃代位继承权要当事人主观同意并且有书面载体的签字并办理公证才算法律意义上的生效。在有代为继承权而存在特殊事由或主观放弃的情形下,代位权人都是可以放弃权利的。
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婚姻家庭
刑事拘留会不会让家属去录口供
[律师回复] 解析:
作为亲属,若是遭遇刑事拘留事件,通常情况下并不需要参与案件记录环节。
然而,若公安部门有需求,希望得到您的协助进行调查工作,那么您务必提供全力支持,并以诚实、公正的态度回答问题。
当您接收到刑事拘留通知时,可以前往看守所向您的亲人传递生活费用及其他必需品,但是请注意,在拘留期间,他们将无法与您面谈交流。
此外,您还应立即寻求专业律师的援助,以便代表受刑拘之亲友,委派律师参与相关事宜。在此过程中,能够代理委托律师的亲属包括配偶、父母、子女以及同胞兄弟姐妹等。
法律依据:
《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十四条
犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,有权委托辩护人;在侦查期间,只能委托律师作为辩护人。被告人有权随时委托辩护人。
侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候,应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内,应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起三日以内,应当告知被告人有权委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人在押期间要求委托辩护人的,人民法院、人民检察院和公安机关应当及时转达其要求。
袭警罪老太太怎么处理
[律师回复] 解析:
若触犯法律法规,袭击警察行为通常被视为侵害公务罪,将依法依规受到妨碍公务罪的刑事追责。以暴力或威胁手段阻挠国家行政机关工作人员履行职责权限的,将会面临最低三年以下有期徒刑,拘役、管制或是相应罚款。
同时,对于以暴力或威胁方式阻挠全国人民代表大会及地方各级人民代表大会代表依法行使其代表职务的情况,也将按照上述规定进行惩处。
法律依据:
《刑法》第二百七十七条
【妨害公务罪】以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的,依照前款的规定处罚。
在自然灾害和突发事件中,以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的,依照第一款的规定处罚。
故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务,未使用暴力、威胁方法,造成严重后果的,依照第一款的规定处罚。
【袭警罪】暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;使用枪支、管制刀具,或者以驾驶机动车撞击等手段,严重危及其人身安全的,处三年以上七年以下有期徒刑。
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