律图审稿专业委员会3轮严审

我的一个朋友是做生意的,但是最近收到了别人的一笔钱,就被金钱蒙蔽了双眼帮别人隐瞒罪行,但是后来被查出来抓了,那个诈骗罪改掩饰隐瞒罪辩护是咋样的啊?

帮助10人 10w+浏览 匿名 2019-04-01 河南郑州
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    肖某原是某盐业公司经营部的客户经理,后因挪用公款59万被公司停职调查,公司却并未及时对外公布。在此期间,肖某虚构了与其在职期间举办的同样的促销活动,向30余名商店经营者收取了52万预付款,但既没有将预付款上交盐业公司,也未向商店供盐。
      本案
    首先由检察机关侦查挪用款一案,在案件进入一审程序过程中,公安机关立案侦查肖某诈骗案,辩护人接到案件后,仔细阅读案卷,并向相关的单位人员了解情况,辩护人认为肖某公诉机关指控挪用公款59万元的部分,事实清楚,证据充分,指控成立,
      但收取52万元预付款涉嫌诈骗的指控应该不成立,肖某的行为仍然属于挪用公款,
      辩护人向法院提出如下的辩护意见,
    首先、肖某谎称的促销活动之前曾经举办过,商店经营者只是按照以往的经验进行购买,他们在该案中并没有过错,而肖某长期代表盐业公司向商店经营者销售食盐,停职处理公司并未对外公布。综合来看,肖某在此期间的售盐行为符合《民法》中的“表见代理”,肖某收取的52万元预付款应为盐业公司公款,而其利用职务之便将该部分款项挪作他用,符合挪用公款罪特征,所以此部分也应认定为挪用公款罪。
    其次、如果52万元预付款被认定为诈骗,肖某将面临十年以上的刑期,32名商店经营者也将无权要求盐业公司支付欠款,这样不利于化解社会矛盾,
      最终,荣成法院认定,肖某利用职务上的便利挪用单位公款110万元,构成挪用公款罪,被判处有期徒刑五年六个月。相比较诈骗罪少判了7年多,而32名商店经营者也已分别向荣成法院提起民事诉讼,其中24起案件已审结并履行到位。这样盐业公司承担还款责任后,可再向肖某追偿,可以说该案中几方权益在某种程度上都得到了保障。
    全文
    8 2019-04-01
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    证人证言;
    被害人谢某、杨某某等的陈述;
    被告人吴某某、刘某某的供述与辩解;
    鉴定结论;
    视听资料。
    本案定性争议;
    对此案件,公诉机关认为刘某某的行为与上游犯罪行为人即吴某某构成共同犯罪,成立诈骗罪;辩护人则认为刘某某的行为涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
    二、关于刘某某行为是否构成诈骗罪的共犯;
    根据我国刑法规定,诈骗罪,是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。
    而共同犯罪中,共同的犯罪行为,即各共同犯罪人的行为都是指向同一的目标彼此联系,互相配合,结成一个有机的犯罪行为整体。构成共同犯罪的客观方面一般具有如下要件:
    1、各共同犯罪人所实施的行为都必须是犯罪行为;
    2、各个共同犯罪人的行为由一个共同的犯罪目标将他们的单个行为联系在一起,形成一个有机联系的犯罪活动整体;
    3、各共同犯罪人的行为都与发生的犯罪结果有因果关系。
    同时在共同犯罪中主观方面必须具有共同的犯罪故意。
    首先要有犯罪的认识因素:
    1、各个共同犯罪人不仅认识到自己在实施某种犯罪,而且还认识到有其他共同犯罪人与自己一道在共同实施该种犯罪;
    2、各个共同犯罪人认识到自己的行为和他人的共同犯罪行为结合会发生危害社会的结果,并且认识到他们的共同犯罪行为与共同犯罪结果之间的因果关系。
    其次,有共同犯罪的意志因素:
    1、各共同犯罪人是经过自己的自由选择决意与他人共同协力实施犯罪;
    2、各共同犯罪人对他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果,都抱有希望或者放任的态度。
    就该案件而言,是否构成诈骗犯罪的共同犯罪则共同犯罪中主客观要件是区分下游犯罪行为人与上游犯罪行为人成立共犯还是单独成立掩饰隐瞒犯罪所得罪的关键:如果下游犯罪行为人事前与其上游犯罪行为人有通谋,事后实施了洗钱行为的,成立上游犯罪的共犯;如果事前并无通谋,仅仅是事后实施了洗钱行为的,则只构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。
    具体到本案要认定刘某某和吴某某实施了共同犯罪行为就要求在主观上具有意思联络,同时要求刘某某与吴某某有共同预谋、共同实施的诈骗活动中的任何一个环节。
    但本案现有证据不能证明刘某某具有上述目的和行为。根据法庭庭审查明的事实,以及辩护人庭审前仔细查阅的本案全部卷宗材料,证明刘某某主观上并没有诈骗的故意,客观上也无诈骗的行为。
    首先,无证据证明刘某某与吴某某主观上存在诈骗钱财的共同故意。共同犯罪,各行为人间必须有共同的故意,否则不能构成共同犯罪。根据两被告人的供述和证人证言及书证证据,同时根据起诉书的指控,2009年至2011年8月期间,被告人吴某某与“小东”(另案处理)通过在114导航查询系统上查找被害人电话号码,冒充被害人亲人以生病急需用钱做手术为由让被害人将钱汇入被告人吴某某掌握的指定账户。在该起诉书中并未指控被告人刘某某参与了诈骗犯罪,仅仅查明了被告人刘某某在atm机上取款的行为。
    在本案中骗取他人钱财从着手实施犯罪到行为即遂全过程,刘某某都处于不知情的状态,诈骗所得钱款完全由被告人吴某某控制。在本案的犯罪中被告人吴某某诈骗行为已完全实施终了,
    然后才指使刘某某将所骗钱款从atm机上取出后并交给了吴某某。整个过程刘某某根本就不知情。在本案共同犯罪中刘某某,
    一、未共同预谋,
    二、更未共同实施犯罪行为,而且本案全部案卷证据和庭审调查,没有一份证据能证明刘某某与吴某某主观上具有共同诈骗的故意。
    其次,并无充分证据证明刘某某与吴某某共同采取了上述诈骗行为。刘某某在2011年8月9日询问笔录中供述:“…….我是因为帮我的男性朋友吴某某到银行atm机上去取款后被拘留的,取款的银行卡是吴某某给我的,密码也是他告诉我的……”同时吴某某在2011年8月8日询问笔录中供述:“……2011年8月4日或者5日,具体是哪天我记不清楚了大概在中午1时许,小东打电话给我说用何某的那张卡去取3000元钱,并说在我们楼下的天桥处等我,那时我在家里上网,就叫刘某某去取的……”2011年9月14日询问笔录中供述:“……因为我对他(刘某某)讲了我们要取的钱是诈骗来的……”以上的供述中一致反应出本案的一个关键所在,那就是诈骗实行行为的实施以及实行行为的终了,刘某某并不知情,更未参与。即便刘某某知道银行卡上的钱是非法所得,但根据诈骗罪的既遂标准来看,被害人基于错误认识将钱款汇入由吴某某所控制的银行卡内时,该诈骗行为就已经完成,既然是犯罪行为已经实行终了,那么后续取款行为就不能认定为诈骗的共犯。同时根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条:明知他人实施诈骗犯罪,为其提供信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持、费用结算等帮助的,以共同犯罪论处。纵观本案刘某某在本案诈骗过程中并不知道本案吴某某实施诈骗犯罪,更未提供任何的帮助行为。
    三、关于刘某某行为是否构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪;
    根据我国刑法规定,掩饰隐瞒犯罪所得罪,是指明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的行为。
    构成本罪主观要件上必须要是明知的前提下,才能构成本罪。同时本罪的量刑是以涉案金额确定量刑标准。然而,从本案的所有证据来看,刘某某是从什么时候开始知道其所取款项是由吴某某诈骗所得呢?同时涉案金额是多少呢?经过举证、质证环节,公诉机关所提供的搜查笔录、通话记录、证人证言、视听资料等,并不能证明刘某某是从什么时候知道其所取款项属于非法所得,涉案金额是多少。在起诉书中公诉机关所查明的金额并无相关证据予以证明,只是主观推断所得,故本案刘某某行为涉嫌掩饰隐瞒犯罪所得罪也是存在疑问的。
    全文
    14 2019-04-01
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诈骗罪改掩饰隐瞒罪辩护是咋样的啊,辩护词怎么写的?
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