马XX与马X、肖X法定继X纠纷一审民事判决书
杭州市萧山区XX
民 事 判 决 书
（2019）浙0109民初838号
原告：马XX，男，1944年1月30日出生，汉族，住杭州市萧山区。
委托诉讼代理人：张XX、俞X，浙江XX律师。
被告：马XX，男，1954年3月22日出生，汉族，住杭州市萧山区。
被告：马XX，男，1980年1月14日出生，汉族，住杭州市萧山区。
被告：肖X，女，1977年8月8日出生，汉族，住杭州市萧山区。
被告：马X1，女，2004年8月16日出生，汉族，住杭州市萧山区。
法定代理人：马XX、肖X，系马X1父母。
被告：马X2，男，2008年3月10日出生，汉族，住杭州市萧山区。
法定代理人：马XX、肖X，系马X2父母。
五被告共同委托诉讼代理人：周X，浙江XX律师。
原告马XX诉被告马XX、马XX、肖X、马X1、马X2法定继X纠纷一案，本院于2018年4月9日登记为（2018）浙0109立预××××号。2019年1月10日，本案立案受理后，依法由审判员李乐音适用简易程序于同年3月6日公开开庭进行了审理。原告马XX及其委托诉讼代理人俞X，被告马XX、马XX、肖X及五被告共同委托诉讼代理人周X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马XX诉称：1996年，马XX将父母居住的房屋拆除后申请建房，审批建房时户内人口包括父母亲。当时，马XX与父母共同生活，父母出钱出力建造被拆迁的房屋。父亲马XX在1998年11月29日去世，母亲倪X在2015年12月14日去世。2009年5月18日，马XX、马XX与杭州市萧山某管理委员会签订拆迁补偿安置协议书，共获得拆迁补偿款XXX元。父母去世后未留有遗嘱，生前育有子女五个，且母亲倪X在父亲马XX去世后由原告负责赡养，马XX在母亲生前尽照顾义务较少。原告认为马XX、马XX所得的拆迁补偿款中有原告父母的份额，在父母去世后未留有遗嘱的情况下，应当根据法律规定对其享有的份额进行分配，且考虑到原告作为主要尽赡养义务的子女应当多分遗产。被告现在占用款项，不支付父母的公墓费用，故起诉要求：1、依法分割父母倪X、马XX的拆迁份额579440元（XXX/5人*2人）中原告应继X的份额；2、判令马XX承担父母亲的丧葬费9620.5元；3、被告承担本案诉讼费。
被告马XX、马XX、肖X、马X1、马X2辩称：第一，案涉被拆迁房屋是马XX与妻子高X于1996年全额出资建造，当时高X经营蔬菜生意赚了钱，这些钱是马XX夫妻建造房屋的主要经济来源。建房时马XX83周岁，倪X76周岁，都是高龄老人，并无经济来源，马XX夫妻两个人既无出钱也无出力，原告认为父母亲为马XX家里建造房屋出钱出力，缺乏事实依据，也有悖于常理。第二，原告提交的农村私人建房用地呈报表在册人口确有马XX、倪X夫妻的名字，但根据萧山农村的风俗习惯，老年人都是在成年子女审批土地时挂名在子女名下，其对宅基地并没有拥有实质性的所有权，但享有房屋的居住权。第三，马XX去世后，倪X于2006年将户籍迁往原告处，并且在原告处得到了相应的拆迁安置补偿，其个人的拆迁利益已全部得到实现，所以原告主张再次分割所谓的马XX夫妻的拆迁安置补偿款，是无事实和法律依据的。第四，本案是法定继X纠纷，丧葬费的承担问题与本案无关，况且原告在杭州市萧山区XX（2017）浙0109民初××××号案件中已主张过该款项，并且在分割的时候，法院也是予以适当照顾，给了原告25%的份额。即使与本案有关，丧葬费其实已经考虑进去，故该项诉讼请求属于重复主张，违反一事不得再理原则。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。
经审理，本院认定以下事实：1996年11月6日，马XX户申请建房，其中辅房10平方米，农村私人建房用地呈报表载明在册人口为马XX、高X、马XX、倪X、马XX。2009年5月18日，因上述房屋拆迁，马XX和马XX分别与杭州市萧山某管理委员会签订《房屋拆迁补偿安置协议书》各一份。马XX签订的《房屋拆迁补偿安置协议书》及房屋拆迁补偿安置试算表载明如下内容：1、主房确认面积70平方米，实际评估面积96.22平方米，房屋补偿金额38680.44元、附属物（棚）补偿金额59033.9元；2、房屋装修补偿金额16394.31元；3、搬家补贴费等6416元；4、各类奖励费用38423.98元：其中评估奖800元、签约奖5000元/人加确认内主房面积70平方米以100元/平方米计7000元、腾房奖3000元/人、未装潢奖：未装修补足（老年户250元/平方米）1105.69元加已装修30%计4918.29元、四层以下按人口奖10000元、选择小高层奖励6600元；5、临时过渡费7200元；6、其它41951.37元：包括围墙1000元、特约签约奖8000元、无非正常装潢奖12000元、追加签约奖10000元、1%奖励10951.37元；以上总计208100元，可安置人口为1人即马XX。马XX签订的《房屋拆迁补偿安置协议书》及房屋拆迁补偿安置试算表载明如下内容：1、主房确认面积324平方米，辅房确认面积40平方米，主房补偿金额270714.84元+83532.38元、辅房补偿金额26394.82元、附属物(棚)补偿金额44428元，小计425070.04元；2、房屋装修补偿金额378666.47元；3、搬家补贴费等14832元；4、各类奖励费用252932.49元：其中评估奖800元/人*4人计3200元、签约奖20000元（5000元/人*4人）加确认内主房面积32400元（324平方米*100元/平方米）、腾房奖12000元（3000元/人*4人）加确认内主房面积64800元（324平方米*200元/平方米）、无非正常装潢奖20000元（户）、未装潢奖38880元、高档奖超400元/平方米计33206.49元、辅房确认内未装修2046元、选择高（小）层奖励26400元；5、临时过渡费28800元（300元/人*2年*4）；6、其它140199元：包括围墙5000元、特约签约奖32000元、无非正常装潢奖48000元、放弃非正常装修7114.4元、追加签约奖40000元、1%奖励22313.4元；以上总计XXX元，可安置人口为4人即马XX、肖X、马X1、马X2。
另查明：倪X（××××年××月××日出生）与马XX(××××年××月××日出生)共生育子女五人，分别为马XX、马XX、马XX、马X7、马X8。马XX于1998年11月去世，倪X于2015年12月14日去世。马XX、马X7、马X8在本案审理期间明确表示放弃对本案所涉拆迁补偿款的继X。高X于2000年2月5日去世。高X母亲先于高X去世，父亲后于高X去世。本案审理过程中，各当事人均未提交高X父亲继X人的具体身份信息。
马XX与马XX曾在父亲去世之日即1998年11月29日签订兄弟协议一份，主要内容如下：父母大人年老之事由两个儿子各负一个，父亲由马XX负，母亲由马XX负，父亲即日已过世，一切费用到送上归山由马XX负责，母亲即日起一切费用到送上归山由马XX负责，母亲因年老做长辈之费用由马XX、马XX派出。倪X去世前十年与马XX共同生活。在倪XX前，马XX尽照顾义务较多，马XX尽照顾义务较少。2015年，马XX将其父亲墓地迁移与倪X合葬，并承担了父母亲的公墓费用等19241元。
以上事实，由原告提供的农村私人建房用地呈报表一份、房屋拆迁补偿安置协议书二份、安置房分配登记表二份、拆迁补偿安置试算表二份、墓穴销售登记表一份、收款收据四份、（2017）浙0109民初××××号民事判决书一份及各方当事人在庭审中的陈述等证据所证实。
本院认为：案涉被拆迁房屋由马XX、高X、马XX、倪X、马XX于1996年11月审批建造，故案涉被拆迁房屋系家庭共同财产，由该五人享有。因建房时马XX（1980年出生）尚未成年，倪X（1920年出生）与马XX(1913年出生)已年迈，出资出力能力较低，考虑家庭成员对房屋的贡献大小，本院酌情确定倪X、马XX各享有12%的房屋份额，马XX享有10%的房屋份额，马XX、高X两人共享有66%的房屋份额。因原告在庭审中陈述，马XX家装修房屋时，倪X已住在原告家中，故认定倪X、马XX对房屋装修未出资出力，不享有房屋装修补偿金额。农村私人建房用地呈报表载明辅房为10平方米，原告也未提供证据证明其余辅房及棚系其父母参与建造，故本院酌情确定倪X、马XX在10平方米辅房中各占有12%份额。现案涉房屋已被拆迁，倪X、马XX各享有房屋拆迁补偿款如下：1、房屋补偿金额47151.32元｛（38680.44元+270714.84元+83532.38元）*12%｝；2、辅房补偿金额791.84元（26394.82元/40平方米*10平方米*12%）3、各类奖励费用17892.48元：确认内主房面积签约奖4728元{（7000+32400元）*12%}、确认内主房面积腾房奖7776元（64800元*12%）、未装潢奖5388.48元{（1105.69元+4918.29元+38880元）*12%}；4、其它：酌情认定600元。以上倪X、马XX各享有的拆迁补偿款计66435.64元。继X从被继X人死亡时开始。继X开始后，按照法定继X办理。倪X、马XX去世后，其遗留的个人合法财产均为遗产，因倪X、马XX生前未立遗嘱，故其遗产应由其子女作为第一顺序继X人继X。马XX、马X7、马X8在本案审理期间明确表示放弃对本案所涉拆迁补偿款的继X。因倪XX前与马XX共同生活，由马XX照顾较多，故分配遗产时，马XX可以适当多分。因此，本院酌情认定由马XX继X75000元。因拆迁补偿款均由马XX、马XX领取，故马XX、马XX应支付马XX75000元。高X已去世，而高X的父亲后于高X去世，对于高X父亲的继X人人数、姓名、住址，双方均未提交有关证据，本院无法全面通知高X父亲的合法继X人，故本案中不追加高X父亲的合法继X人为案件当事人，高X父亲的合法继X人可就高X遗产份额另行依法处理。原告要求马XX支付父母亲的公墓费用9620.5元，与本案无关，同时马XX与马XX曾约定“父亲过世后的一切费用到送上归山由马XX负责，母亲费用(到送上归山)由马XX负责”，马XX未经马XX同意将父亲公墓迁移，现要求马XX支付公墓费用理由不足，本院不予支持。被告关于倪X、马XX对建造房屋未出钱出力，不拥有房屋所有权，只享有房屋居住权的辩称，依据不足，本院不予采信。据此，根据《中华人民共和国继X法》第二条、第三条、第五条、第十条、第十三条之规定，判决如下：
一、马XX、马XX在本判决生效后十日内支付马XX75000元；
二、驳回马XX的其余诉讼请求。
如马XX、马XX未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9690元，减半收取4845元，由马XX负担4200元，由马XX、马XX负担645元。
原告马XX于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告马XX、马XX于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审判员 李乐音
二〇一九年三月二十八日
书记员 陈XX
