方毕XX与杭州萧山蓝天宾XX劳动争议一审民事判决书

委托诉讼代理人：俞X、张海玲，浙江XX律师。

被告：杭州萧山蓝天宾XX，统一社会信用代码9133XXXX3569309T，住所地浙江省杭州市萧山区通惠南XX。

法定代表人：漏XX,总经理。

委托诉讼代理人：高X，浙江XX事务所律师。

第三人：丁XX，男，1984年10月3日出生，汉族，住湖北省荆门市掇刀区。

原告方XX诉被告杭州萧山蓝天宾XX（以下简称蓝天宾馆）、第三人丁XX劳动争议一案，本院于2017年9月14日立案受理后，依法由审判员任子飞适用简易程序于同年10月27日公开开庭审理。原告方XX及其委托诉讼代理人张海玲，被告蓝天宾馆委托诉讼代理人高X，第三人丁XX到庭参加诉讼。后本案转由审判员郭XX适用简易程序于同年11月27日第二次公开开庭审理。原告委托诉讼代理人张海玲，被告蓝天宾馆委托诉讼代理人高X，第三人丁XX第二次到庭参加诉讼。当事人同意本案3个月审理期限届满后继续适用简易程序审理，故本案延长审限三个月。本案现已审理终结。

原告方XX诉称：2016年7月7日，原告到被告处工作担任粤菜配菜职务，但被告未与原告签订书面劳动合同，原告在被告工作期间，被告要求原告每月只能休息3天，法定节假日照常上班，但被告未按约支付加班工资。2017年6月30日，原告因被告未为原告交纳社会保险、以及足额支付加班工资为由向被告发函解除劳动关系。现原告诉至法院，请求判令：一、确认原告与被告之间自2016年7月5日起建立劳动关系，至2017年6月7日止；二、被告支付原告自2016年8月5日起至2017年6月7日，因未签劳动合同所应支付的双倍工资差额，共计53850.6元；三、被告支付原告休息日加班工资30344.8元，支付法定节假日加班工资差额5661.2元，未休年假工资3448.2元；四、被告支付2017年6月1日至2017年6月30日拖欠工资5000元；五、被告支付原告因被告未购买社保、未签劳动合同解除劳动关系的经济补偿金5000元；六、被告补交2016年7月至2017年6月的社会保险；七、诉讼费由被告承担。

被告蓝天宾馆辩称：一、原、被告之间不存在劳动关系，2016年1月1日起，被告即将后厨中的广东菜肴点心承包给第三人丁XX，双方签订了承包协议，约定承包期限自2016年1月1日起，至2017年12月31日止。被告每月支付第三人承包费20000元，第三人自行配备人员、自行管理，并支付聘用人员的工资，而原告是第三人丁XX招聘的雇员，直接接受第三人的管理，工资由第三人发放，原告在起诉状中也承认自己是从事粤菜配菜工作的，可以与事实相印证，故原、被告之间不存在劳动关系，原告是与第三人丁XX之间存在雇佣关系。二、2017年6月期间，原告以办理信用卡需要提供收入证明为由，要求被告为其出具收入证明，被告出于好意同意了其请求，但上述材料不能反映客观事实，也不能否认原告与承包人之间的雇佣关系。综上请求法院驳回原告的诉讼请求。

第三人丁XX辩称：原告是我的朋友介绍到被告蓝天宾馆上班的，我是2014年9月到蓝天宾馆上班的，我没有与被告蓝天宾馆签订劳动合同，后来我与被告蓝天宾馆签订了承包协议，但这份承包协议是被告蓝天宾馆强迫我签订的，签订的时间也不是2016年1月1日，我认为我与被告蓝天宾馆不是承包关系，而是劳动关系，原告与被告之间也是劳动关系。

经审查，本院对原告提交的证据作如下认定：对收入证明的真实性予以认定，但单独证据不能证明原、被告构成劳动关系的事实。对生日卡、员工卡（饭卡）、工牌、洗浴卡的真实性予以认定，对其关联性不予认定。对快递单、仲裁裁决书、考勤视频的真实性、合法性、关联性予以认定。

经审查，本院对被告提交的证据作如下认定：对承包协议、证人证言、第三人丁XX证明的真实性、合法性、关联性予以认定。

经审查，本院对第三人提交的证据作如下认定：对录音的真实性予以认定，对其关联性不予认定。对承诺书的真实性、合法性、关联性予以认定。

根据以上所确认的证据和当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：被告因经营所需，于2016年1月1日将厨房中的广东菜肴、广东点心的制作承包给第三人丁XX，双方签订《承包协议》一份，约定承包期自2016年1月1日起至2017年12月31日止，承包费为每月20000元，人员由丁XX自行招用和管理，承包费由其自行分配，被告不参与工作人员的选任和管理。2016年7月5日，丁XX招用原告做粤菜的配菜工作，每月以现金形式支付原告4000元。2017年6月7日，被告为配合原告办理信用卡，为原告出具收入证明，证明原告在被告处担任厨师，实际工作已一年，月收入5000元。同年6月30日，原告向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求如下：一、确认申请人与被申请人自2016年7月7日起建立劳动关系，至2017年6月30日止；二、裁决被申请人支付申请人2016年8月5日起至2017年6月30日因未签订劳动合同应支付的双倍工资差额53850.6元；三、裁决被申请人支付申请人休息日加班工资30344.8元、法定节假日加班工资差额5661.2元、未休年休假工资3448.2元；四、裁决被申请人支付申请人2017年6月1日至2017年6月30日的工资5000元；五、裁决被申请人支付申请人未购买社会保险、未签订劳动合同而解除劳动关系的经济补偿金5000元；六、被申请人补缴2016年7月至2017年6月的社会保险。同年8月18日，该委以原、被告不存在劳动关系为由裁定驳回申请人的仲裁请求。同年9月1日，原告诉至本院，诉如所请。

本院认为：关于原、被告之间是否构成劳动关系系本案的争议焦点。依据本院所查明的事实，被告与第三人之间存在承包关系，第三人辩称该承包协议系被告强迫所签，缺乏证据，本院不予采信。第三人辩称该承包协议签订时间系倒签，证据不足，且即使上述承包协议倒签，也不能排除该承包协议的真实性，被告与第三人建立承包合同关系基于双方真实意思表示，双方均应按约履行。经查，原告及两证人均由第三人招录、日常工作受第三人管理，工资由第三人支付，原告与第三人之间的关系符合雇佣关系的特征，两证人作为原告的工友，也均认可第三人为其雇主，故本院认定原告亦为第三人雇员。被告虽为原告出具收入证明，然该收入证明系被告为配合原告办理信用卡所开具，不能据此证明双方之间存在劳动关系。原告在被告场地工作，拥有工牌、饭卡等亦属合理，不能证明双方之间存在劳动关系。综上，依据本院所查明的事实，被告与第三人就杭州萧山蓝天宾XX的粤菜及点心的制作存在承包合同关系，第三人就上述承包工作而雇佣原告，故原告与被告之间不存在劳动关系。原告的诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:

驳回方XX的诉讼请求。

案件受理费10元，减半收取5元，由方XX负担，予以免交。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。

审判员　　郭XX

二〇一七年十二月五日

书记员　　陈XX