对建设工程开工日期有争议应该怎样认定

[律师回复] 您好，针对您的问题解答如下, 竣工是指承包人完成施工任务。一般来说，工程竣工后，发包人应进行验收，确认合格后予以接收。然而在实践中，承包人工程完工之日和竣工验收时间经常有时间差，所以确定竣工日期很重要，因为涉及到工程款的支付时间和利息的起算时间、逾期竣工违约和违约金的数额、工程风险转移等重要问题。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》对竣工日期做了明确规定。 1、如果双方当事人签字确认了竣工日期，则该确认的日期为竣工日期。确认的形式一般是书面的，可以是竣工验收登记表、协议、会议纪要、往来函件、监理记录等。 2、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第 (一)项规定：建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。 3、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第 (二)项规定：承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。该规定的法理依据是在附条件的民事行为中，若当事人恶意阻止条件成就的，视为条件已经成就。 4、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。 承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”。 本条规定从实际出发，从证据的角度来平衡双方的利益关系，对维护施工单位合法权益有利。实践中，根据工程惯例，确认工程量的证据除工程签证单外，“其他证据”一般还包括：双方往来函件、会议纪要、变更通知、设计变更图纸、施工日志、工程费用定额等。在履行建设工程施工合同中，要保存好关于证明自己实际完成工程量的证据，一要保存完整，二要记载清晰，以防发生诉讼时举证不能或提交的证据被误读。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条 当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 首先，阴阳合同必须同时存在两份合同。在区分的时候，就要具体情况具体对待了，因为一旦发生争议，那么合同双方必定是选择对自己最有利的一份合同来主张权利，因为我无法看到你手里的两份合同，所以仅能给出有限的建议。1，看合同条款有没有明确约定双方在履行权利义务的时候按那一份合同履行，双方履行的合同即为阴合同，是合同双方自主、自愿、达成合意的合同，合同双方均有履行合同的义务。2、收集其他资料，证明合同双方履行义务的时候是按照其中一份合同的约定履行的，从履行合同义务的层面证明哪一份才是阴合同。3、如果以上证据都没有或者无法收集，那么就看你认为后签订的合同对你是否有利了。如果有利，按照合同签订的时间来认定，从法律层面寻找依据，证明后签订的合同为前签订的合同的变更，是实际发生效力的合同。只能给出有限的建议，仅供参考。具体的事情还是建议你们去找本地事务所咨询，带上所有和本案有关的材料，包括你认为有用的和没有用的，因为很多材料在你看来没有，在看来有用。甄别工作交给即可。祝顺利。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 建设工程施工合同是指发包方(建设单位)和承包方(施工人)为完成商定的施工工程，明确相互权利、义务的协议。依照施工合同，施工单位应完成建设单位交给的施工任务，建设单位应按照规定提供必要条件并支付工程价款。在履行建设工程施工合同中，施工单位的分公司、项目部或者项目经理往往会对外签订一些合同，如材料供应合同、劳务合同、设备租赁合同等，这些合同是否有效，由这些合同产生的法律责任由谁承担 (一)分公司或项目部对外签订合同的效力 1、分公司签订的合同《》 第二条规定，“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”合同法对于何为其他组织没有明确的规定，但依我国的相关规定，其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括： (1)依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织; (2)依法登记领取营业执照的合伙型联营企业; (3)依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业; (4)经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体; (5)法人依法设立并领取营业执照的分支机构; (6)中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构; (7)中国人民保险公司设在各地的分支机构; (8)经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业; (9)符合本条规定条件的其他组织。根据上述规定，依法设立并领取营业执照的分公司在总公司的授权范围内，其签订的合同是合法有效的。但是根据《》 第十三条的规定，“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。”这里值得注意的是，虽然分公司应当在总公司的授权范围内对外签订合同，但是一旦分公司超越总公司的授权签订合同，并不意味着该合同一定是无效，除非签订合同的相对方明知分公司越权仍旧与其签订合同。因为总公司与分公司之间的授权范围仅对总公司与分公司之间有约束力，不能对抗善意 第三人。 2、项目部签订的合同施工单位的工程项目部或者施工单位的工程处(工程队)对外签订的合同往往盖有工程项目部的章(有些是项目部技术专用章)，由于工程项目部、工程处等是施工单位的职能部门，并非是符合上述法律规定的“其他组织”，因此此类合同严格从法律上来说是无效的，除非项目部、工程处(工程队)在签订合同时有施工单位的明确授权或者事后得到施工单位的追认。但是在司法实践中这类合同往往因为符合《合同法》规定的表见代理而认定为有效。《合同法》 第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”据此，如果合同相对人有理由相信项目部在签订合同时是有代理权的，那么此类合同是有效的，因此合同产生的法律责任由施工单位承担。 3、项目经理/实际施工人签订的合同在这类合同中还有一种情形，是由项目经理或者实际施工人对外签订合同，合同上既没有公章也没有项目部章，只有项目经理或者实际施工人的签字。这类合同的效力认定要分两种情况：其 一，项目经理如果是施工单位的职工，那么这种行为一般认定为职务行为，对于职务行为，施工单位作为用人单位应当承担由此产生的责任。其 二，项目经理如果不是单位的职工，实质上是工程实际施工人的，这类合同在司法实践中一般因法律上成立表见代理而认定有效。省高级人民《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》 第二十二条规定，“承包人的项目部或项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明债权人知道或应当知道项目部或者项目经理没有代理权限的除外。”对于实际施工人签订合同，虽然目前在司法实践中一般认为成立表见代理，但是在理论上还是存在争议。由于实际施工人仅仅只是挂靠在施工单位，合同的权利义务最终实际是由实际施工人承担的，因此实际施工人是一个的身份，其行为并不是代表施工单位，从实质上来说不是代理行为或者表见代理;因为无论是代理行为还是表见代理，其最终的民事责任都应当是由被代理人即施工单位来承担的。实际施工人的这种特殊身份往往在签订合同时已被合同相对方所掌握，并且也明知合同实际的权利义务承受人为实际施工人，但是在诉讼中合同相对方又往往基于其是实际施工人进而主张签订、履行合同的行为成立表见代理，在法律上是一个矛盾，值得商榷。 (二)未办理相关手续而签订的建设工程施工合同的效力建筑项目应当经过立项、申领国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证以及施工许可证，如果上述手续不完备，所签订的建设工程施工合同是否无效这类合同的效力又是否能够补正目前司法实践与各地对该问题均有不同的规定。 1、最高人民在上诉人黔民水泥厂与被上诉人中国航空港建设总公司建设公司、中国航空港建设总公司建设工程施工合同纠纷案中认为：双方在订立《建设工程施工合同》时，尚未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证，应认定合同无效。 2、《省高级人民民事审判 第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第二条规定，“发包人未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效;但在一审庭审辩论终结前取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证或者经主管部门予以竣工核实的，可认定有效。发包人未取得建设用地使用权证或建筑工程施工许可证的，不影响建设工程施工合同的效力。” 3、省高级人民《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》 第七条规定，“发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效。但前取得规划许可证的，应认定合同有效。违反建设工程规划许可证规定超规模建设的，所签订的建设工程施工合同无效，但前补办手续的，应认定合同有效。” 4、市中级人民《关于建设工程合同若干问题的指导意见》第二条规定，“人民受理的建设工程施工合同纠纷，在审理过程中，一方当事人以涉案工程未取得土地使用权或建设用地规划许可、建设工程规划许可主张合同无效的，在开庭前发包人仍未取得土地使用权及上述行政许可的，应认定施工合同无效;开庭前已经取得土地使用权及上述行政许可，但未取得施工许可的，应认定施工合同有效。” 5、市高级人民《关于当前民事审判若干法律问题的指导意见》 第十条规定，“有关施工许可证的规范属于管理性规范，不是影响合同效力性的规范，是否取得施工许可证不影响合同的效力。” 6、省高级人民《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》第十条规定，“发包人与承包人签订无取得土地使用权证、无取得建设工程规划许可证、无办理报建手续的“三无”工程建设施工合同应确认无效。但在审理期间已补办手续的，应确认合同有效。”第十一条规定，“发包人经审查被批准用地,并已取得《建设用地规划许可证》，只是用地手续尚未办理而未能取得土地使用权证的，不宜将因发包人的用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设施工合同无效。”第十二条规定，“违反《建设工程规划许可证》的规定，超规模建设所签订的建设工程合同经批准可补办手续，且无违反其他法律规定的，应确认合同有效。”不同主体在签订建设工程施工合同的时候，可能导致该合同的效力不一样，这点是需要各位当事人多注意的问题。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 　　基本建设程序是指基本建设项目从决策、设计、施工到竣工验收整个过程中各个阶段及其先后顺序。基本建设工作不论从技术方面还是从组织管理方面来看都是非常复杂的，而且建设的时间比较长。　　从可行性研究开始，经过一系列的工作，到竣工投产，在这个过程中的各个阶段，相互衔接，环环紧扣，任何一个阶段出差错，势必影响全局，甚至造成不可弥补的损失。所以基本建设必须严格按照规定的程序进行。基本建设程序是基本建设工作各阶段内在联系的经验总结，它反映了基本建设工作的特点和要求，是基本建设经济规律的表现。严格按基本建设程序办事，也就是要求按经济规律办事。只有按步骤、有秩序地进行建设，才有可能加快工程进度，收到预期效果。学校基建项目，从计划建设到竣工验收交付使用，一般要经过以下五个阶段、二十一个步骤。　　五个阶段是:　　 （ 1）以确定项目建设条件为中心的项目前期阶段；　　 （ 2）以确定施工单位和监理单位为中心的工程招投标阶段；　　 （ 3）以建筑安装施工为中心的投资实施阶段；　　 （ 4）以交付使用为中心的工程验收阶段；　　 （ 5）以资金考核为中心的竣工决算编制和审核阶段。　　二十一个步骤是:　　（ 1）项目前期方案招投标（根据国家标准和学校发展规划，学校提出建设意见，报市教育局备案后，学校编制设计文件，邀请不少于四家设计单位，进行项目前期方案设计，经专家组全面审核通过后，进入教育局拟建项目库，作为储备项目）；　　（ 2）拟建项目的立项审批（项目建议书）；　　（ 3）项目可行性研究报告的编制与审核；　　（ 4）市规划局《建设项目规划设计要求或设计范围》审批（ 第一阶段）；　　（ 5）建筑工程消防设计审核（ 第一阶段）；　　 （ 6）建设工程初步设计审查；　　 （ 7）施工图设计； （ 8）施工图纸审查；　　 （ 9）办理市规划局《建设工程规划许可证》（ 第二阶段申请施工图审查）；　　 （ 10）建筑工程消防设计审核（ 第二阶段审核）；　　（11）申请领取建筑工程《建设工程规划许可证》（ 第三阶段，申请领取《建设工程规划许可证》副本）；　　（12）工程招投标；　　（13）施工单位进场和签订施工合同；　　（14）建筑安全备案；　　（15）工程质量监督备案；　　（16）缴纳墙改基金费用；　　（17）报送兰州市建设工程档案责任书；　　（18）办理《建设工程施工许可证》；　　（19）建设项目施工和验收管理程序；　　（20）质量事故处理程序；　　（21）工程决算。