违约侵权竞合程序如何选择

[律师回复] 一、侵权与违约如何选择违约责任与侵权责任竟合情形，多发生在使用生产或销售不合格的产品以及运输、医疗、餐饮、娱乐等消费服务领域等，当事人在人身财产受到损害后，往往面临着如何通过诉讼获得赔偿的问题。正是存在着违约与侵权竟合的情形，讼方式选择具有了特殊性。《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或依照其他法律要求其承担侵权责任。”以旅客运输合同为例，它是承运人将旅客从起运点安全运输到约定地点，旅客为此支付运费的协议。就运输关系本身性质，是一种典型的契约关系。运输合同生效后，承运人负有将旅客安全运输到目的地的义务，即在运输中承运人应保证旅客的人身安全。如果非因法定的免责原因造成旅客伤亡损害的，承运人应当承担相应责任。按照旅客运输合同的要求，如果承运人在运输过程中，损害旅客的健康甚至造成死亡后果，属于违约行为，应当承担违约责任。同时，如果从行为侵害公民健康权、生命权的角度看，无疑又是一种侵权行为，应当承担侵权责任。这就是说承运人在旅客运输中对旅客人身造成损害的行为既侵害了旅客合同中的权利，也侵害了旅客的固有利益，构成侵权责任与违约责任的竞合。因此，从理论上讲，旅客运输中造成旅客人身损害的，旅客既可以承运人违反运输合同规定的义务为由要求承运人承担违约责任，也可以承运人侵害其人身权利为由追究承运人的侵权责任。对于接受医疗的病人以及接受餐饮、娱乐服务或购买产品的消费者来讲，在接受医疗、服务或使用产品过程中如果因医疗单位、经营者的责任或产品质量的缺陷造成人身损害，其法律关系同旅客运输中的情形基本雷同，也就是说病人或消费者和旅客一样既可以要求医疗单位、经营者或产品销售者承担违约责任，也可以医疗单位或产品销售者（包括生产者）侵害其人身权利为由追究其的侵权责任。 二、选择侵权之诉后还能改吗既然所依据的法律不同，赔偿范围不同，赔偿主体和赔偿标准也可能不同，因此在前究竟提起何种诉讼应慎之再慎，但事情总是在变化之中，若后想变更诉讼的方式，是否可以呢依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释的规定，债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民时做出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民应当准许。根据这一规定，变更诉讼的方式只能在在一审开庭以前提出。判决生效后受害人能否再以另一种诉讼方式呢显然是不能的。根据一事不再理的原则，对同一事件是不会重新受理，更不可能作出两份判决的；同时《合同法》也明确规定当侵权和违约发生竞合时，当事人只能主张其一。

[律师回复] 关于离婚时抚养权的问题，首先，父母可以进行协商，如果协商可以达成一致意见的，法官会尊重父母的意愿。如果协商达不成一致意见的，只能请求对抚养权进行判决。如果孩子年满十八周岁，能生活的，便不涉及由哪一方抚养的问题。具体参照下面几项原则来确定： 两周岁以下的子女，一般随母亲生活，除非母亲有特殊情况比如患有严重传染性疾病病或者不尽扶养义务的，子女可跟随父亲生活。 对于两周岁以上的子女，法官会考虑双方经济能力、生活习惯、平时哪一方照顾的比较多、或者哪一方祖父母对孩子照顾比较多等因素，本着有利于孩子成长的原则作出判决。 对于八周岁以上的子女，则应当尊重孩子的意见，即由孩子自己选择跟随哪一方生活。 《中华人民共和国婚姻法》第三十六条 父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民根据子女的权益和双方的具体情况判决。

[律师回复] 一、违约责任与侵权责任的区别违约责任与侵权责任的主要区别是： 1、归责原则的区别。前者主要采用无过错责任原则；后者一般适用过错责任原则，特殊的适用无过错责任原则。 2、责任构成不同。前者是只要违约虽无损害也要承担责任；后者是无损害事实便无责任。 3、责任范围不同。前者的赔偿责任主要是财产损失；而后者还包括人身伤害和精神赔偿等； 4、第三人的责任不同。前者如因第三人致合同不能履行，债务人应首先对债权人负责，然后再向第三人追偿；后者行为人仅对自己的过错负责。 5、诉讼管辖不同，前者由被告住所地、合同履行地管辖，或依协议选择前述两地及合同签订地、原告住所地、标的物所在地管辖；而后者则由侵权行为地、被告住所地管辖。 二、如何选择违约责任与侵权责任对违约责任与侵权责任的不同的选择，会产生不同的法律后果，直接影响当事人的利益。在责任竞合的情况下，即由于当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。合同法从保护当事人的合法权益出发，给了受损害方在有双重请求权时以选择权，可以选择最有利于保护自己权益的方式，要求违约方、侵害方承担责任，而人民应当依法受理当事人的。以下选择一般对受损害方较为有利： 1、虽有合同关系但造成人身伤害和精神损害的，可选择追究侵权责任。 2、仅造成合同标的的财产损失的，可选择追究违约责任。

[律师回复] 您好，关于这个问题，我的解答如下, 主张工伤保险待遇只能按工伤办理，向侵害人主张民事赔偿选择人身损害。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。

[律师回复] 您好，请问对方是怎么侵犯了您的选择权呢？具体情况可以跟我说明一下，如果对方确实存在，侵犯你婶的清的行为，可向法院起诉，要求对方承担责任