假想防卫是否承担刑事责任

[律师回复] 根据你的问题解答如下, 众所周知，为了防止国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害者的行为，属于正当防卫，不负刑事责任。怎么区分正当防卫和防卫过当呢？ 正当防卫的必须针对不法侵害行为。正当防卫中所指的不法侵害主要是指那些社会危害性大，侵害程度激烈，具有积极进攻性的侵害行为。 其次，正当防卫必须针对不法侵害人。“不法侵害人”是指在犯罪行为中犯罪的主体。 第三，正当防卫的行为必须是实际发生而且正在进行的违法侵害行为，正当防卫的必须是为了保护公私的合法权益不受侵害。 防卫过当防卫人在主观上有罪过。防卫过当的罪过形式既可能是故意(包括直接故意和间接故意)，也可能是过失(包括疏忽大意的过失和过于自信的过失)。应当综合具体案件的具体情况考虑。 《中华人民共和国刑法》第二十条 【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 对正在进行行凶、杀人、抢劫、、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

[律师回复] 对于如何区别假想防卫与正当防卫这个问题，解答如下, 所谓假想防卫，是指一个人由于认识上的错误，把客观上并不存在的不法侵害，误认为存在，从而对想象中的不法侵害实现错误的“正当防卫”，造成他人的无辜伤害。不法侵害是正当防卫的起因，假想防卫由于不是针对正在进行的不法侵害行为，缺乏成立正当防卫的条件，所以不是正当防卫，也谈不上防卫过当的问题。司法实践中，假想防卫如果构成犯罪的话，一般按过失犯罪处理。

[律师回复] 假想防卫是指行为人由于主观认识上的错误，误认为有不法侵害的存在，实施防卫行为结果造成损害的行为。     对于假想防卫，应当根据认识错误的原理予以处理，有过失的以过失犯罪处理，无过失的按照意外事件处理，不负刑事责任。     1、行为人应当预见到没有不法侵害而没有预见，造成危害结果，应负过失犯罪的刑事责任；     2、行为人由于不能预见的原因引起了防卫行为，而在防卫过程中从使用的工具、打击的部位、造成的后果显属不当，叫假想防卫过当，行为人应当对过当的结果负责，可以比照防卫过当来处理。     3、主观条件的限制，行为人不可能预见到，所采取的手段方法也无不当之处，应属于意外事件。     【法律依据】     《刑法》第十五条，应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。     过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。

[律师回复] 而正当防卫是指正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。它应该符合四个条件：正当防卫所针对的，必须是不法侵害；必须是在不法侵害正在进行的时候； 正当防卫所针对的、必须是不法侵害人；正当防卫不能超越一定限度。

[律师回复] 认为假想防卫不是正当防卫但由于缺乏犯罪故意，也不是故意犯罪。如果行为人有过错则为过失犯罪，无过错则为意外事件。详见《刑法学》第三版客观构成要件一节